Отчуждение доли в ооо: Отчуждение доли в уставном капитале ООО. Описание процедуры переоформления долей и порядок внесения изменений в учредительных документах юридического лица

Отчуждение доли в уставном капитале ООО. Описание процедуры переоформления долей и порядок внесения изменений в учредительных документах юридического лица

В связи с грядущими изменениями в законе об ООО, юридическая компания Петербурга «НАПРАВЛЕНИЕ» напоминает Вам о том, что пока еще в настоящее время действует упрощенный порядок внесения изменений в учредительные документы юридического лица в связи с переходом доли в уставном капитале ООО. То есть, в настоящее время при уступке доли в ООО – основным документом представляемым в налоговый регистрирующий орган является Протокол, либо Решение учредителя ООО об уступке доли, в последующем же при вступлении в законную силу поправок в закон об ООО, для регистрации изменений в учредительных документах связанных с уступкой долей в уставном капитале фирмы потребуется нотариальное удостоверение подобного рода сделки. Таким образом, в определенной степени усложнится процедура переоформления долей в уставном капитале.

Далее приведем основные изменения в законодательстве об ООО, вступающие в силу с 01.07.2009.

Учредительные документы ООО

Учредительным документом общества будет являться только его Устав. Однако, учредители по прежнему будут заключать договор об учреждении общества, в котором будут определять порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества, размер уставного капитала общества, размер их долей в уставном капитале общества. Но данный договор не будет являться учредительным документом и не будет регулировать деятельность общества после его регистрации.

С 1 июля 2009 года учредительные договоры уже созданных обществ утрачивают силу учредительного документа.

Порядок реализации преимущественного права

Закреплена возможность приобретать долю в порядке реализации преимущественного права покупки по той цене, которая заранее определена в уставе, а не только по той, которую предложил продавец этой доли третьему лицу. В уставе цена может быть установлена в твердой денежной сумме или на основании критерия, определяющего стоимость доли. Такими критериями могут быть: стоимость чистых активов общества, балансовая стоимость активов общества на последнюю отчетную дату, чистая прибыль общества и т.д.

Переход доли в ООО к третьему лицу

Сделка, направленная на отчуждение доли, подлежит нотариальному удостоверению за исключением редких случаев, прямо предусмотренных законом (перехода доли к обществу, распределение доли общества между участниками и продажи доли всем или некоторым участникам общества либо третьим лицам в случае неоплаты доли участником). Доля общества или часть доли переходят к ее приобретателю с момента нотариального удостоверения сделки.

Нотариус обязан проверять полномочия лица, отчуждающего долю общества, на совершение соответствующей сделки, например, затребовать договор, по которому собственник доли ранее ее приобрел.

После нотариального удостоверения сделки по отчуждению доли или части доли в уставном капитале общества, нотариус в 3-дневный срок со дня такого удостоверения совершает нотариальное действие по передаче в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, заявления о внесении соответствующих изменений в единый государственный реестр юридических лиц, подписанного участником общества, отчуждающим долю или часть доли общества, с приложением соответствующего договора или иного подтверждающего основание перехода доли или части доли документа.

Аналогичные требования предусмотрены также в отношении сделок по залогу долей в уставном капитале общества.

Мы видим, что существенно усложняется процедура перехода права собственности на доли в уставном капитале ООО. Однако из перечня обязательных сведений, которые должны отражаться в уставе, исключена информация о размере и номинальной стоимости долей участников общества. Таким образом, отпадает необходимость вносить изменения в устав при каждом изменении состава его участников и/или размера их долей.

Ведение списка участников общества

У общества появляется обязанность вести списки участников с указанием сведений о каждом участнике общества, размере его доли в уставном капитале общества и ее оплате, а также о размере долей, принадлежащих обществу, датах их перехода к обществу или приобретения обществом.

При этом, однако, для целей установления прав на доли в уставном капитале общества приоритетной будет являться информация, содержащаяся в ЕГРЮЛ, а не в списке участников, что отличает список участников от реестра акционеров акционерного общества.

Выход участника из общества

Теперь право на выход должно быть прямо предусмотрено уставом общества. В отсутствие такого положения в уставе участник не вправе выйти из общества и требовать выплаты действительной стоимости его доли из активов общества.

Данное нововведение направлено на обеспечение стабильности гражданского оборота, так как неограниченное право на выход было угрозой стабильности деятельности обществ с ограниченной ответственностью.

По новому закону сократится срок, в течение которого общество должно рассчитаться с выбывшим участником. Действительная стоимость доли участника общества будет определяться по данным бухгалтерской отчетности за месяц, предшествующий месяцу, в котором участник обратился с указанным заявлением (ранее расчет стоимости осуществлялся по итогам года, в котором участник вышел из общества). Сумма, равная этой стоимости, или имущество такой же стоимостью должны быть выданы участнику в течение трех месяцев, а не шести, как было установлено нормами закона в редакции, действующей до 1 июля 2009 года.

Общество может избрать другой порядок и другие сроки расчета с выходящими из него участниками. Для этого в устав должны быть включены соответствующие положения. Причем они должны быть единогласно одобрены всеми участниками на общем собрании. Исключить указанные положения из устава можно по решению общего собрания участников, принятому 2/3 голосов.

Комментарии vk.com

Комментарии facebook.com

---

Отчуждение доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью.

Законодательство дает право участникам ООО передавать друг другу доли в уставном капитале, принадлежащие им на правах собственности. Это может осуществляться путем продажи либо другими способами. Данное правило установлено статьей 21 Федерального закона № 14-ФЗ от 8 февраля 1998 г. Получать одобрение других акционеров при этом необязательно. Исключением являются случаи, когда устав общества прямо оговаривает иное.

Правила устава могут не позволять передавать доли в собственность третьих лица. В некоторых случаях в него бывает также включено условие, обязывающее владельца перед их передачей получить одобрение других членов общества.

Владелец вправе требовать, чтобы стоимость его части капитала была возмещена ему в денежном выражении. В качестве альтернативы возмещение может иметь форму имущества эквивалентной стоимости (статья 93 ГК). Согласно законодательству, в этих случаях организация обязана произвести выплату. Выполнение этого требования предполагает передачу ее имущества в собственность другого лица. Это, в свою очередь, может иногда квалифицироваться как крупная сделка. Для проведения подобных операций необходимо получение разрешения (порядок этой процедуры определен законодательством).

Судебная практика свидетельствует о том, что выплата участнику общества стоимости его доли не рассматривается как крупная сделка, даже если сумма выплаты больше четверти уставного капитала компании. Покупка или реализация долей не рассматривается как операция, имеющая отношение к приобретению имущества ООО, его передаче во владение других лиц или возможности его отчуждения.

Закон обеспечивает другим участникам приоритетное право на покупку долей при их реализации (статья 21, пункт 4 ФЗ). Если владелец уступил свою долю стороннему покупателю, организации необходимо направить соответствующее уведомление. Его надлежит составить в письменной форме и приложить к нему доказательства состоявшейся уступки. Покупатель получает правомочия и обязательства участника общества с момента получения организацией извещения.

Получив извещение или оферту, организация имеет право согласиться или отказаться от предложения. Решение следует оформить в виде заявления, которое надлежит предоставить отправителю оферты в тридцатидневный срок после получения компанией извещения. Это не касается случаев, когда ее устав устанавливает иные сроки. Согласие отдельных участников и самой организации требуется, если в уставе имеется условие о необходимости его получения при передаче доли в собственность других лиц (статья 21, пункт 10 ФЗ).

В случае, если в уставе прописано преимущественное право компании на покупку долей, уступаемых другому лицу, и участники не воспользовались им, у них имеется возможность в ответ на уведомление отправить акцепт на приобретение реализуемых долей (статья 21, часть четвертая ФЗ).

Правовым обеспечением операций с частью уставного капитала, находящейся во владении участника, служит договор купли-продажи. В федеральном законе не содержится определенных требований к содержанию этого документа. Не допускается возлагать на лицо, приобретающее долю, дополнительные обязанности и прописывать их в договоре купли-продажи – это противозаконно.

Гражданский кодекс гласит, что сделка, в рамках которой происходит передача доли или ее части, должна быть удостоверена нотариусом (ст. 163, п. 3). Это сказано и в федеральном законе. Без выполнения этого условия сделка считается ничтожной.

Ниже приведен список наиболее востребованных документов.

1. Каждая из сторон должна получить копию договора отчуждения части капитала. Ее надлежит предоставить и нотариусу для ведения дела.
2. Документальное подтверждение правомочий лица распоряжаться своей частью должно быть предоставлено согласно ст. 21 ФЗ.
3. Договор покупки доли или ее части, заверенный нотариусом
4. В случае получения доли правопреемником потребуется документ об ее переходе в собственность последнего.
5. Документ, содержащий сведения о сделке. Он необходим в случаях, когда нотариальное удостоверение сделки не является обязательным.
6. Учредительные документы (решение единственного основателя компании либо копия договора о ее учреждении, удостоверенная нотариусом)
7. Выписка из единого госреестра юридических лиц. (Срок ее действия составляет максимально 5 дней.)

1. Документальное подтверждение оплаты доли, в качестве которого может служить:

• Устав (возможно предоставление его копии, выданной ответственной за регистрацию инстанцией)
• Банковская справка
• Акт приемки-передачи имущества
• Иная документация, обозначенная в уставе или решении единственного основателя организации
• Выписка из перечня членов ООО (в случае, если оно было основано после 30.06.2009 г. – ФЗ ст. 31.1, п.1)
• Договор о создании компании или решение ее единственного учредителя (последнее актуально, если отчуждает долю сам основатель)
• Документальное доказательство выполнения условия о преимущественном праве. В качестве него может служить уведомление (оферта), направленное компании участником, с информацией о времени его получения. Допускается предоставление выданной ООО копии оферты, содержащей данные о сумме сделки и прочих ее условиях. Возможно предоставление подтверждения нотариуса о передаче заявления

Доказательством соблюдения преимущественного права служат:

• Письменные подтверждения отказа других собственников воспользоваться своим преимущественным правом на покупку доли. В предоставленных ими заявлениях организацией должна быть указана дата их получения. Необходимо доказательство подлинности подписи участника на документе – для этого требуется удостоверение нотариуса (ФЗ ст. 21, п. 6).
• Заявление общества об отказе воспользоваться принадлежащим ему преимуществом при покупке доли. Подпись представителя организации (в этом качестве может выступать исполнительный орган или представитель, действующий на основании доверенности) должна быть нотариально заверена. (ФЗ ст. 21 п. 6).
• Письменное свидетельство общества о том, что оно не получало от участников заявлений об отказе от использования своего приоритетного права на покупку доли или об акцепте оферты. Свидетельство может быть представлено в качестве заявления, письма.

При необходимости получения согласияучастиников общества на передачу части уставного капитала во владение других лиц требуется предоставить документальное подтверждение получения этого согласия. Таким подтверждением являются:

1. Письменное предложение участника, направленное обществу (оферта) с проставленной датой его получения. Обществом может быть предоставлена копия оферты. Подтверждением служит и свидетельство нотариуса о передаче заявления.
2. Согласие ООО и его участников на передачу части уставного капитала третьим лицам.
3. Заявление лица, реализующего свою часть, об отсутствии отказа общества одобрить проведение сделки. Помимо заявления, этот факт может быть зафиксирован в одном из условий соглашения как гарантия со стороны участника, передающего свою долю.
4. Документы, свидетельствующие об одобрении операции. антимонопольным органом. (Актуально в случаях, определенных законодательством, в частности, ФЗ № 57 от 29 апреля 2008 г.).
5. Решение руководящего органа юрлица, приобретающего долю, одобрить участие в сделке. В случае, если устав или иная документация юрлица предусматривает необходимость особого одобрения для подобной сделки, потребуются соответствующие решения руководства общества относительно данного вопроса. В качестве примера можно привести федеральный закон о производственных кооперативах от 8 мая 1996 (ст. 15, п.1).

Участник вправе передать принадлежащую ему часть уставного капитала в качестве дара. Однако следует учесть то обстоятельство, что ГК запрещает дарение между коммерческими структурами (ст. 575, п.4). Как следствие, сделка с долей в уставном капитале, совершенная между последними на основании договора дарения, признается ничтожной. Подобные договора дарения часто служат прикрытием договора купли-продажи.

Истцу, желающему оспорить договор дарения и добиться его признания притворной сделкой, необходимо предоставить подтверждение возмездного характера сделки. 

Разногласия по поводу прав на долю

При возникновении разногласий относительно прав на долю необходимо надлежащим образом формулировать требования по защите прав собствености и учитывать сроки исковой давности по данной категории споров. К примеру, при восстановлении прав, которых владелец лишился против своего желания, необходимо предъявить виндикационные требования лицам, являющимся собственниками на данный момент, оспаривания регистрацию их прав в едином госреестре юрлиц. Неверным шагом являются попытки добиться признания сделки недействительной и применить последствия этого статуса.

В некоторых случаях реституция не позволяет добиться восстановления прав заявителя в полном объеме. В качестве примера можно привести следующую ситуацию – после утраты участиком своих прав уставной капитал существенно увеличивается. В том случае, если права истца будут признаны и размер доли будет соответствовать прежнему, имевшему место до увеличения капитала, участие истца в деятельности организации не сможет быть таким, каким оно было бы без роста капитализации.

Однако при росте уставного капитала возможно и иное развитие ситуации. К примеру, если покупатель спорной доли содействовал значительному росту капитала ООО и впоследствии доля была возвращена прежнему владельцу, может быть поднят вопрос о неосновательном обогащении последнего. В подобном случае вероятно возникновение судебного разбирательства.

Заметим, что при защите лицом своих прав, утраченных им помимо его воли, с его стороны считается правомерным требовать их признания и лишения их нового владельца. Правомерность этого требования не зависит от того, были ли ранее признаны сделки с долей недействительными или нет.

Тем самым, Федеральный закон обеспечивает механизм защиты прав владельцев. При незаконном лишении собственника его прав они будут защищены независимо от того, признавались ли недействительными сделки, совершенные с его собственностью ранее, или нет.

Что касается срока давности по спорам, касающимся отчуждения доли в уставном капитале, то здесь важно определить момент, когда участник должен был узнать об утрате прав на владение ей. Судебная практика показывает, что если он лишился своей части в определенном году, таким моментом считается дата не позднее очередного собрания, на котором подводятся итоги этого года.

Законодательство подробно рассматривает вопросы, касающиеся передачи доли во владение другим лицам. Кроме того, в данной сфере наработана обширная судебная практика.

 

Комментарии к законодательству

Полное описание

ООО является самой распространенной формой ведения бизнеса. Чаще всего, ООО создается весьма малочисленным составом физических либо юридических лиц, обычно их количество составляет 2-4 участника, для которых личность каждого имеет и играет большое значение. Другими словами, начиная бизнес с несколькими людьми, партнеры идентифицируют этот бизнес именно с этими людьми, посторонние лица в обществе им не нужны.

В данной статье рассмотрим способы закрыть общество от вступления в него третьих лиц, а также последствия того или иного способа.

В соответствии с положениями ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» уставом общества может быть предусмотрен запрет отчуждения доли третьим лицам. Безусловно, учитывая, что в настоящее время сделка по отчуждению доли подлежит нотариальному удостоверению, маловероятно, что какой-либо из участников все-таки сможет долю свою третьему лицу продать или осуществить отчуждение иным способом.

Но, запретив отчуждение доли третьим лицам, участники забывают запретить увеличивать уставный капитал за счет вклада третьего лица (п. 2 ст. 19 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»). При этом, если такого запрета в уставе общества нет, третье лицо может быть в общество принято. Данная схема является наиболее распространенной при недобросовестном введении третьих лиц в общество, поскольку внесение изменений в ЕГРЮЛ о новом участнике будет осуществляться от имени директора, который и пойдет к нотариусу (не свидетельствовать сделку, а удостоверить свою подпись на заявлении о внесении изменений в ЕГРЮЛ!), а затем и в регистрирующий орган. Поэтому, если участники намерены закрыть общество от вступления в него третьих лиц, о необходимости запрета на увеличение уставного капитала за счет вклада третьего лица с последующим принятием его в общество нельзя забывать.

Кроме того, следует отметить последствия, которые наступают в случае, когда участник намерен свою долю продать, отчуждение доли третьим лицам запрещено, а участники общества отказались от приобретения доли на предложенных условиях (допустим, ввиду завышенной цены продажи).

В соответствии с п. 2 ст. 23 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» в случае если уставом общества отчуждение доли третьим лицам запрещено и другие участники отказались от ее приобретения, общество обязано приобрести по требования участника принадлежащую ему долю с выплатой действительной стоимости доли.

Таким образом, у участников, если они заинтересованы в сохранении активов общества, для того, чтобы не выплачивать действительную стоимость доли участнику, намеренному продать свою долю, придется эту долю приобрести на предложенных условиях, оплатив ее личными денежными средствами.

В данном случае оптимизировать ситуацию можно, используя следующую схему.

В уставе установить преимущественное право покупки доли самим обществом, если участники отказались от приобретения. Данная схема удобна и тем, что участник при желании приобрести долю должен оплатить ее стоимость из личных средств. При этом у самого участника, если доля продается за большую сумму, такой суммы личных средств может и не быть. Вероятность наличия необходимых денежных средств у общества же более высока. Кроме того, оставшийся/-еся участник/-и впоследствии могут указанную долю просто распределить в свою пользу, приобрести ее, а также продать ее третьему лицу в порядке п. 2 ст. 24 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».

Во-вторых, в уставе нужно предусмотреть заранее определенную уставом цену для участников и общества (если общество будет тоже пользоваться преимущественным правом покупки). В таком случае при намерении продать долю участник не сможет цену этой доли существенно завысить. Цену можно установить в твердой денежной сумме, либо на основании каких-либо критериев, которые могут быть абсолютно любыми, поскольку закон не содержит исчерпывающего перечня таких критериев, перечисляя лишь некоторые из них. Так, в соответствии с абз. 3 п. 4 ст. 21 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» цену можно поставить в зависимость от: стоимости чистых активов общества, балансовой стоимости активов общества на последнюю отчетную дату, чистой прибыли общества и других параметров.

Продажу доли третьим лицам можно разрешить, но при обязательном получении согласия всех участников на такую продажу и только в том случае, если сами участники и общество отказались от приобретения. При таком условии участник, намеренный продать долю, все равно не сможет этого сделать без согласия остальных участников, но при этом нельзя с точностью утверждать, что через некоторое время ситуация и потребности участников и общества не изменятся, и может появиться необходимость на продажу доли третьему лицу. Если же участники намерены все же избежать вхождения в общество третьих лиц, необходимо тогда исключить и возможность увеличения уставного капитала за счет вклада третьего лица.

Что касается порядка наследования долей, по общему правилу доли переходят к наследникам и правопреемникам без согласия остальных участников. При этом следует учитывать, что они тоже будут являться все-таки посторонними лицами в ведении бизнеса. Но в то же время никто не оспаривает их право на получение части имущества общества, принадлежащего наследодателю.

Вообще, в данном случае следует руководствоваться приоритетом желаний участника: чтобы его наследники вступили в общество, приобрели статус участников и осуществляли все вытекающие из этого участия права либо просто получили денежные средства. При выборе первого либо второго варианта следует руководствоваться наличием опыта, знаний и возможности наследников осуществлять права и нести обязанности участника общества с выгодой для себя. Если предполагается, что наследник явно не сможет осуществлять такое участие, целесообразней закрепить необходимость получения согласия на вступление наследников в общество. Если такое согласие не будет получено, у общества возникает обязанность выплатить наследникам действительную стоимость доли (п. 8 ст. 21, п. 5 ст. 23 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»).

Оборот долей в ООО: глазами судебной практики

Вводные замечания

Вопрос о признании сделками или иными юридическими фактами действий по распоряжению долями в уставном капитале Обществ с ограниченной ответственностью (далее – ООО) не разрешен однозначно. Судебная практика не выработала однозначную позицию.

Тем не менее, на общем фоне разночтений в судебных решениях, в доктрине гражданского права преобладающее число ученых (Р.С. Бевзенко, А. В. Егоров, О.Р. Зайцев, Е.А. Крашенинников Д. О. Тузов, и др.) придерживаются признания за действиями по отражению перехода доли в ЕГРЮЛ, сделкой. Также российские исследователи, в целях реализации «сделочной» концепции анализируют и оценивают правовые позиции судов, указывая, что в сложившихся условиях развитие практики необходимо менять. Заданная траектория квалификации неизбежно дестабилизирует гражданский оборот.

Далее для определения преобладающей позиции судов мы обобщим практикообразующие решения судебной коллегии по экономическим спорам Верховного суда РФ (далее – СКЭС ВС РФ) по поставленному нами вопросу: признает ли ВС РФ за действиями по отражению перехода доли в ЕГРЮЛ  самостоятельное юридическое значение – в отрыве от договора – основания, если да, то чем они являются: сделкой или иными юридическими фактами?

Кассационные Арбитражные суды не признают сделкой или иным юридическим фактом действия, направленные на распоряжение долей в ООО

В 2020 г. в рамках одного из дел Арбитражный суд Северо-Западного округа в деле № А56-98623/2019 от 16 июня 2020 г.[1] в удовлетворении требований истца об обязании передать долю в уставном капитале ООО отказал, так как сделка по отчуждению доли не была нотариально удостоверена. Согласно фактическим обстоятельствам дела, между истцом (покупатель) и ответчиком (продавец) заключен договор, по которому продавец обязался передать в собственность покупателя юридическое лицо — Общество как имущественный комплекс, а также долю в уставном капитале Общества по истечению 30 дней после подписания передаточного акта. Стороны подписали передаточный акт Общества, но уклонение продавца от совершения действий, направленных на передачу доли в уставном капитале Общества, привели к тому, что истец был вынужден обратиться в суд.

Сделка, влекущая отчуждение доли, подлежит нотариальному удостоверению в соответствии с п. 11 ст. 21 Закона об ООО[2].  Учитывая названную норму, а также абз. 3 п. 11 ст. 21 указанного закона, согласно которому договор, устанавливающий обязательство совершить при возникновении определенных обстоятельств или исполнении другой стороной встречного обязательства сделку, направленную на отчуждение доли, неправомерно уклоняется от нотариального удостоверения сделки, направленной на отчуждение доли, то  приобретатель, совершивший действия, направленные на исполнение указанного договора, вправе потребовать в судебном порядке передачи ему доли, следует, что стороны только намеревались заключить сделку по отчуждению доли.

На наш взгляд, под такой подлежащей нотариальному удостоверению сделкой Закон об ООО понимает распорядительное волеизъявление сторон, непосредственно переносящее право на долю на приобретателя, т.е. распорядительную сделку. Заметим, что стороны при заключении договора купли – продажи предусмотрели лишь обязательство распорядиться долей после истечения обусловленного срока (срока, осложненного условием – ст. 314 ГК РФ). При этом воля у сторон передать (приобрести) вещное право сформировалась и выражалась при совершении обязательственной сделки, а момент реализации этой воли переносится на будущее.  Таким образом, договор, заключенный между истцом и ответчиком, не предполагает непосредственный распорядительный эффект и в терминологии п. 11 ст. 21 Закона об ООО не является «сделкой, направленной на отчуждение доли», поэтому не требует нотариального удостоверения, но в соответствии с абз. 3 п. 11 ст. 21 Закона об ООО требует обязать ответчика перевести долю (распорядительная сделка).

Из анализа решения суда мы приходим к выводу о том, что суд не признает принцип разделения сделок на обязательственные и распорядительные, а значит не придает самостоятельного юридического значения действиям, направленным на переход доли: заключение соглашения об отчуждении доли, нотариальное удостоверение, непосредственно внесение правоустанавливающей записи в ЕГРЮЛ, указывая на то, что стороны только намеревались заключить сделку по отчуждению доли. Действия, направленные на исполнения договора не были оценены судом. Ни сделкой, ни каким – либо иным юридическом фактом в данном деле суд не признал действия участников по переходу доли, что на наш взгляд, противоречит действующему Закону, иное бы применение вполне удачно решало бы ряд проблем, в том числе обозначенную в данном деле.

Непризнание за действиями, направленными на передачу доли в ООО самостоятельного юридического значения влечет необоснованное признание обязательственной сделки недействительной из-за порока формы. И это — самый существенный риск.

Например, в деле № А52-1725/2016  Арбитражный суд Северо-Западного округа[3] признал заключенный договор купли-продажи ничтожным ввиду отсутствия нотариального удостоверения. Суд указал, что данный договор не соответствует требованиям, установленным в п. 11 ст. 21 Закона об ООО, а также п. 3 ст. 163 Гражданского кодекса РФ (далее – ГК РФ). В связи с чем, требования истца не подлежат удовлетворению. Акту приема-передачи имущества, в том числе, в котором были указаны спорные доли в уставном капитале Общества, суд не дал юридической оценки.

В соответствии с действующим законодательством, нормы которого были упомянуты нами ранее, данное решение представляется неверным, так как Закон об ООО указывает на ничтожность распорядительной сделки, если она не будет удостоверена нотариально. Признание договора купли-продажи доли ничтожным, повлечет невосполнимые потери для участников оборот, подорвет стабильность обязательственного права (незавершение сделки в согласованные сторонами сроки, расходы в связи с участием в судебном разбирательстве, репутационные риски и пр.). Нотариальное удостоверение распорядительных сделок служит гарантией того, что отчуждатель доли является ее владельцем и имеет право на ее отчуждение. Напротив, нотариальное удостоверение обязательственных сделок лишено всякого практического смысла, так как условия обязательственной сделки могут исчисляться сотнями страниц со сложными формулами цены и другими правовыми конструктами. Суд в данном деле в очередной раз не признал за действиями, направленными на отчуждение доли юридического значения.

На практике встречаются случаи, когда стороны договора уже предпринимают действия по его исполнению, т. е. действия, направленные на передачу доли, но суд не признает их как юридические поступки, так как они направлены на исполнение обязанности по договору.

Постановлением ФАС Уральского округа от 17.01.2012 № Ф09-7932/11 по делу № А50-11309/2011[4] требование о признании недействительным предварительного договора купли-продажи доли в уставном капитале общества, применении последствий его недействительности отказано, поскольку предметом предварительного договора является обязательство сторон заключить в будущем основной договор. Предварительный договор не требует нотариального удостоверения, сторонами заключены и исполнены основные договоры купли-продажи доли в уставном капитале общества, которые были нотариально удостоверены и доли были переданы. При этом покупатель указывал, что предварительный договор не был нотариально удостоверен.

Таким образом, суд обязательственную сделку признал в качестве предварительного договора, а действиям, направленным на передачу доли, придал значения юридических поступков, направленных на исполнение обязательств по договору купли – продажи доли.

NB: при рассмотрении данного дела запись в ЕГРЮЛ не имела правоустанавливающего эффекта, тем нее менее иные действия – в отрыве от договора купли- продажи доли, нами были рассмотрены.

Кассационные Арбитражные суды  признают сделкой действия, направленные на распоряжение долей в ООО

В отдельную группу можно выделить дела, в которых суды последовательно придерживаются концепции разделения договора купли – продажи доли на обязательственную и распорядительную сделки, что влечет признание за действиями, направленными на передачу доли, самостоятельного юридического значения – сделки.

Так, ФАС Московского округа в Постановлении от 8 ноября 2011 г. по делу № А40-24475/11-48-202[5] сделал шаг вперед, указав, что распоряжение имеет безусловно сделочную природу. ФАС МО указал на то, что:

1) под сделкой направленной на отчуждение доли понимается договор об отчуждении доли (купля-продажа, мена, дарение), из содержания которого следует, что передача доли осуществляется в момент заключения договора.

2) из абз. 3 п. 11 ст. 21 Закона об ООО следует, что договор, устанавливающий обязательство совершить при возникновении определенных обязательств или исполнении другой стороной встречного обязательства сделку, направленную на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества. Этот договор не нуждается в нотариальном удостоверении.

Таким образом, в абз. 3 п. 11 ст. 211 названного Закона названы две сделки: договор, в котором выражена воля на передачу доли в случае возникновения определенных обстоятельств и сделка, непосредственно направленная на отчуждение доли.

Как не парадоксально, но в данном деле суд лишь совершил первый шаг, т. к. в иске было отказано, ввиду того, что договоры, непосредственно направленные на отчуждение доли, стороны не заключали. Тем не менее, сделка может быть признана действительной на основании ст. 165 ГК РФ, на что суд обратил внимание, сделав оговорку об этом, но так как истец данное требование не заявлял, то в иске было отказано. Формально, следуя букве закона, дело решено верно, но не справедливо. Безусловно, здесь предстает проблема в процессуальной части (принцип диспозитивности процесса). Тем не менее, хотелось бы отметить, что в данном деле, стороны заключили «единый» договор купли-продажи, в котором содержатся как обязательственная, так и распорядительная сделка, поэтому неверно признавать весь договор недействительным. Распорядительная власть у ответчика есть, а отклонение от передачи доли должно расцениваться как нарушение обязанностей по обязательственные сделке. При этом действия истца, который обращался к нотариусу имеют сделочную природу, так как входят в юридический состав распорядительной сделки.

NB 2. В деле № Ф09-572/17 Арбитражный суд Уральского округа указал[6], что договор, заключенный между истцом и ответчиком не является предварительным, не требует нотариального удостоверения и считается заключенным в момент достижения сторонами соглашения по всем существенным условиям. При этом, совершенная впоследствии сделка, направленная на отчуждение доли или части доли по существу представляет собой исполнение возникшего из соответствующего договора обязательства по передаче этой доли.

По итогам проведенного анализа можно сделать следующие выводы.

• За действиями по отражению перехода доли, суды в преобладающем числе случаев не признают самостоятельного юридического значения. Распорядительные сделки признаются ничтожными.

 

• Незначительное число судов признают действия по исполнению обязательства – сделкой.

Приложение:

Признание сделкой	Действия, направленные на отчуждение доли не имеют самостоятельного юридического значения
Постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 16 января 2015 № Ф04-14246/2014 по делу № А70-4089/2014	Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 07.12.2012 по делу N А39-2519/2011
Постановление ФАС Московского округа от 8 ноября 2011 по делу № А40-24475/11-48-202	Постановление Арбитражного суда Московского округа от 14.02.2018 N Ф05-540/2018 по делу N А41-30882/17
Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 29.12.2015 по делу N А56-84227/2014	Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 06.03.2020 N Ф07-17022/2019 по делу N А56-43715/2012
Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 10.03.2017 N Ф09-572/17 по делу N А60-11684/2016	Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 19.09.2019 N Ф07-8517/2019 по делу N А56-97673/2018
Постановление АС Северо-Западного округа от 7 февраля 2017 г. № Ф07- 13616/2016 по делу № А56-36541/2015	Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 20.06.2019 N Ф07-6103/2019 по делу N А56-45996/2017
	Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 29.08.2018 N Ф07-10657/2018 по делу N А13-11357/2017
	Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 18.11.2016 N Ф07-9531/2016, Ф07-9532/2016 по делу N А56-86858/2015
	Постановление Арбитражного суда Центрального округа от 20.02.2016 N Ф10-122/2016 по делу N А35-1098/2014  И др.

 

 

 

 

 

---

 

[1] Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 16 июня 2020 г. по делу № А56-98623/2019.

[2] Об обществах с ограниченной ответственностью от 08 августа 1998 г. № 14 – ФЗ //Собр. законодательства РФ. 1998. № 7. Ст. 785.

[3] Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 14 февраля 2017 г. № А52-1725/2016.

[4] Постановлением ФАС Уральского округа от 17.01.2012 № Ф09-7932/11 по делу № А50-11309/2011.

[5] Постановление ФАС Московского округа от 8 ноября 2011 г. по делу № А40-24475/11-48-202.

[6] Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 10 марта 2017 г. № Ф09-572/17.

Порядок передачи доли обществу при выходе участника

Передача доли обществу при выходе участника является его неотъемлемым правом. О том, как реализовать это право и какие налоговые последствия возникают при этом у общества и участника, расскажем в настоящей статье.

Фото: Фотобанк Лори

Возможен ли выход учредителя из ООО без выплаты доли?

Выход из состава участников ООО всегда равен отчуждению доли. При этом выходящий учредитель может принять решение оставить долю обществу.

Если такой способ выхода не ограничен уставом ООО, то согласовывать выход с другими участниками закон не требует (ст. 26 закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» ). Уставы большинства ООО не содержат таких ограничений, однако если они есть, то придется получать согласие всех учредителей.

Важно! Еще одним условием, при котором закон ограничивает право на выход учредителя из ООО без выплаты доли, является случай, когда тот является единственным его участником. В таком случае общество должно подлежать ликвидации.

Перераспределение доли

Ст. 23 закона об ООО предполагает, что в случае, когда происходит выход участника из ООО без выплаты доли, она переходит обществу. Кроме того, согласно требованиям ст. 24 вышеуказанного закона, в течение года после выхода участника доля должна быть:

• распределена между оставшимися учредителями пропорционально вкладу каждого из них в уставный фонд компании;
• выкуплена одним или несколькими из них либо третьими лицами.

Обратите внимание! Если в установленный законом срок доля не будет выкуплена или распределена, уставный фонд подлежит уменьшению на сумму ее номинальной стоимости.

Вопрос перераспределения доли должен решаться на общем собрании. Если в обществе остался только один участник, он может распределить долю в свою пользу в полном объеме. Решение в данном случае принимается им единолично и оформляется в письменной форме.

Важно! Распределить долю между собой участники могут только в том случае, если она была оплачена. При этом обязательства оплатить долю сохраняются за участником даже после подачи заявления о выходе. 

Документальное оформление передачи доли выходящего участника

1. Совладелец общества направляет в исполнительный орган заявление о выходе из состава учредителей. С момента получения данного заявления автоматически происходит безвозмездная передача доли выходящего учредителя, вследствие чего определение результатов голосования происходит без ее учета, т. е. все решения принимаются только оставшимися участниками.
2. Положения ст. 24 закона об ООО предусматривают необходимость поставить регистрационный орган в известность о передаче доли обществу и ее последующем перераспределении. Для этого необходимо направить в ЕГРЮЛ заявление, к которому прилагается документ, свидетельствующий о наличии оснований для перехода доли. Таким документом является заявление учредителя о намерении выйти из общества.
3. Для внесения изменений в ЕГРЮЛ необходимы следующие документы:
   • заявление по форме Р14001;
   • заявление участника о намерении выйти из общества;
   • протокол собрания участников, на котором принято решение о перераспределении доли.

Обратите внимание! С 11.08.2020 участник считается вышедшим с момента внесения записи о его выходе из ООО в ЕГРЮЛ (п. 2 ст. 94 Гражданского кодекса РФ в редакции закона «О внесении изменений…» от 31.07.2020 № 251-ФЗ).

Безвозмездная передача доли и налогообложение общества и оставшихся участников при передаче доли

Переданная участником безвозмездно доля является внереализационным доходом, который учитывается при налогообложении у плательщиков налога на прибыль и единого налога. Обложению страховыми взносами выплата доли не подлежит.

По вопросу налогообложения безвозмездно полученной обществом доли есть 2 позиции:

1. Согласно первой, высказанной Минфином РФ в письме от 15.03.2013 № 03-04-06/8031, безвозмездная передача доли обществу при выходе участника и последующее ее распределение между участниками ведет к возникновению дохода у последних — он же, в соответствии с требованиями гл. 23 НК РФ, подлежит обложению НДФЛ.
2. Вторая же сформировалась в судебной практике. Например, постановление ФАС Московского округа от 26.02.2009 № КА-А41/1046-09 говорит, что в результате распределения доли участника, покинувшего общество, оставшиеся участники не получают доход в денежной или натуральной форме — соответственно, согласно ст. 211 НК РФ, не имеют базы для налогообложения. Имущественные права также не могут считаться объектом налогообложения в соответствии со ст. 210 НК РФ. Поскольку имущественное право, которым и является доля в уставном капитале общества, позволяет участнику рассчитывать на получение выгоды в будущем, доход, который будет подлежать налогообложению, у него возникает только в случае отчуждения доли.

Учитывая, что письмо Минфина является подзаконным актом и высказанная в нем позиция опровергается решениями судов, вступившими в законную силу, выбрать позицию налогоплательщик должен сам.

Безвозмездная передача доли и налогообложение участника, вышедшего из общества

Важно! Участнику, покинувшему общество, в обязательном порядке должна быть выплачена стоимость его доли. Выплата не должна производиться лишь при отрицательной стоимости чистых активов.

Если участник получает свою долю деньгами, у него возникает доход, который подлежит обложению НДФЛ.

Если доля выплачивается имуществом либо происходит безвозмездная передача ее обществу, удержать НДФЛ с участника общество не может ввиду отсутствия денежной выплаты. В этом случае в налоговый орган подается справка о невозможности удержания налога, обязательства по уплате которого с этого момента будет нести учредитель.

Подробно вопрос налогообложения участника, безвозмездно отдавшего долю ООО, освещается экспертом КонсультантПлюс. Если у вас еще нет доступа к системе КонсультантПлюс, вы можете оформить его бесплатно на 2 дня.

***

Таким образом, вопрос налогообложения доходов учредителей после распределения доли вышедшего участника на сегодняшний момент остается спорным. В связи с чем налогоплательщику необходимо не только самостоятельно принимать решение относительно необходимости уплаты налога, но и быть готовым при этом обосновать свою позицию.

Более полную информацию по теме вы можете найти в КонсультантПлюс.
Пробный бесплатный доступ к системе на 2 дня.

Отчуждение доли в уставном капитале ООО

Отчуждение участником доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью является одним из самых распространенных правовых оснований для смены учредителей. Под отчуждением доли в ООО следует понимать передачу корпоративных прав и обязанностей другим участникам или третьим лицам, которое осуществляется путем заключения соответствующего договора. В этой статье мы в первую очередь рассмотрим отчуждение доли в уставном капитале путем заключения договора купли-продажи корпоративных прав.

Порядок отчуждения доли в ООО урегулирован ст. 147 Гражданского кодекса Украины и ст. 53 Закона Украины «О хозяйственных обществах» (далее — Закон). Приведенные статьи содержат диспозитивную норму, согласно которой порядок отчуждения участником доли третьим лицам допускается, если иное не установлено уставом общества. Исходя из выше сказанного, участники общества имеют законные основания закрепить в уставе положения, запрещающие отчуждение доли в ООО третьим лицам.

Законодательство допускает возможность приобретения доли участника самим обществом. В таком случае, общество обязано продать долю в уставном капитале другим участникам или третьим лицам в течение года, или уменьшить свой уставный капитал.

Доля в уставном капитале общества может быть отчуждена участником в случае полной оплаты. В случае частичной оплаты доли, доля может быть отчуждена только в той части, в которой она уже оплачена.

Стоит отметить, что продажа доли в уставном капитале рассматривается как альтернатива выхода из состава учредителей ООО. Для хозяйственного общества будет лучше, если участник отступит свою долю, поскольку в таком случае можно избежать хлопот с уменьшением уставного капитала ООО. При отчуждении доли (ее части) происходит смена учредителей ООО и изменяется распределение долей участников в обществе.

Порядок отчуждения доли в уставном капитале ООО

Согласно Закону Украины «О хозяйственных обществах» при продаже доли остальные участники общества имеют первоочередное право покупки доли пропорционально размеру своих долей. Продавец обязан уведомить остальных участников общества о намерении продать долю и предложить им приобрести долю на условиях предложенных третьему лицу.

Закон не закрепляет никаких требований относительно формы и содержания сообщения о намерении участника общества продать долю в уставном капитале общества. Поэтому решение этого вопроса относится к компетенции высшего органа управления общества — общего собрания участников. Форму, содержание, порядок и сроки направления уведомления о намерении продать долю другим участникам общества и получения ответа на него стоит детально прописывать в уставе.

С целью уменьшения рисков оспаривания договора купли-продажи корпоративных прав, остальных участников общества целесообразно сообщать исключительно в письменной форме путем направления в их адрес уведомления об отчуждении доли ценным почтовым отправлением с уведомлением о вручении. Также указанное сообщение можно вручить участнику лично с отметкой о его получении. В сообщении следует отметить условия на которых участник намерен продать долю, по крайней мере цену и размер отчуждаемой доли. Относительно цены отчуждаемой доли следует отметить следующее. Отсутствие нормативно — правового регулирования порядка определения цены доли в уставном капитале общества наводит на мысль, что продавец самостоятельно определяет цену отчуждаемой доли, которая может быть как больше так и меньше размера номинальной стоимости такой доли.

Решение о согласии на отчуждение доли принимается высшим органом управления общества — Общим собранием участников с ограниченной ответственностью и оформляется протоколом.

Обычно на повестку дня Общего собрания выносятся следующие вопросы:

1. О даче согласия на отчуждение участником доли (части доли) в пользу другого участника, третьего лица или самого общества.
2. О новом распределении долей в уставном капитале общества.
3. Об утверждении новой редакции устава общества.
4. О государственной регистрации изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в Едином государственном реестре юридических лиц, физических лиц — предпринимателей и общественных формирований, в том числе изменений в учредительные документы юридического лица.

Переход права собственности на долю или ее часть оформляется договором купли-продажи доли в уставном капитале, мены, который является разновидностью договора купли-продажи, дарения.

Если участники ООО не воспользуются своим преимущественным правом в течение месяца со дня извещения о намерении участника продать долю или в течение иного срока, установленного уставом общества, доля участника в уставном капитале ООО может быть отчуждена третьему лицу.

В случае заключения договора дарения доли в уставном капитале, согласие остальных участников общества на дарение не нужно, если иное не предусмотрено учредительными документами.

В качестве примера, в учредительных документах общества можно отметить, что согласие участников не требуется, в случае отчуждения участником доли путем заключения договора дарения в пользу родителей и / или супруга и / или жены и / или детей и / или внуков.

Порядок отчуждения доли в уставном капитале ООО третьим лицам

Если участники ООО не воспользуются своим преимущественным правом в течение месяца со дня извещения о намерении участника продать долю или в течение иного срока, она может быть отчуждена третьему лицу.

Если будет установлено, что купля-продажа доли в уставном капитале ООО в пользу третьего лица осуществлена на более выгодных условиях или по меньшей цене, чем та, что предлагались для продажи участникам общества, участники общества могут обратиться в суд с иском о переводе на себя прав и обязанностей покупателя.

Форма договора купли-продажи доли в уставном капитале

У большинства участников при заключении договора купли-продажи доли в уставном капитале ООО возникает вопрос, какую форму договора выбрать при заключении сделки (договора): простую письменную или письменную, которая подлежит нотариальному удостоверению. Поскольку Гражданский кодекс Украины и Закон не содержат требований относительно формы договора купли-продажи корпоративных прав, в таком случае следует руководствоваться общими положениями о сделках и положениями регулирующих отдельные виды договорных обязательств. Так положения ст. 208 ГК Украины предусматривает, что сделка, который заключается между физическим и юридическим лицом, а также между физическими лицами на сумму, которая составляет 340 грн. или превышает указанную сумму следует совершать в простой письменной форме.

Положения ст. ст. 657, 716, 719 ГК Украины вообще не содержат упоминания о договорах отчуждения корпоративных прав, а тем более, что такие договоры подлежат нотариальному удостоверению. Вышеуказанные положения лишь отмечают, что договоры купли-продажи, мены, дарения заключаются в письменной форме, и только в случаях, предусмотренных законодательством подлежат нотариальному удостоверению, например при отчуждении недвижимого имущества. Договор отчуждения доли в уставном капитале ООО, по предварительной договоренности сторон, может быть оформлен нотариально.

Существенные условия договора купли-продажи корпоративных прав

К существенным условиям договора купли-продажи доли в уставном капитале можно отнести:

• Предмет договора: условие о предмете договора является существенным для всех без исключения видов договоров. В данном случае предметом договора выступает доля в уставном капитале общества.
• Цена договора: условие о цене договора является существенным условием договора купли-продажи, поскольку этот договор является возмездным.
• Порядок и сроки расчетов: наличный / безналичный порядок расчетов. В договоре конкретно указывается срок расчетов: денежные средства выплачиваются до подписания договора или в течение Н-количества дней с момента подписания договора.
• Последствия отчуждения доли. По договору вся совокупность прав и обязанностей участника общества переходит к третьему лицу (новому участнику).
• Реквизиты сторон: указывается место проживания сторон, паспортные данные, регистрационный номер учетной карточки налогоплательщика.

Продажа доли в ООО предусматривает смену учредителя. Поскольку сведения об учредителях общества указываются в учредительных документах, соответственно возникает необходимость во внесении соответствующих изменений в устав предприятия.

В соответствии с Законом Украины «О хозяйственных обществах» изменения, которые произошли в учредительных документах и которые подлежат государственной регистрации, общество с ограниченной ответственностью обязано в течение трех рабочих дней с даты принятия решения о внесении изменений в учредительные документы сообщить государственному регистратору для внесения необходимых изменений в Единый государственный реестр.

Ограничения отчуждения или перехода доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью по иному основанию третьему лицу

Ограничения отчуждения или перехода доли в уставном
капитале общества с ограниченной ответственностью
по иному основанию третьему лицу

По общему правилу участник общества может продать или отчуждать иным образом свою долю (часть доли) в уставном капитале третьим лицам с соблюдением требований, предусмотренных Законом об ООО. Таким требованием является преимущественное право остальных участников на приобретение доли (части доли), продаваемой участником третьему лицу (п. 2 ст. 21 Закона об ООО).
Однако в целях предотвращения неконтролируемого изменения состава участников общества отчуждение доли (части доли) участника третьим лицам может быть ограничено уставом общества (п. 2 ст. 21 Закона об ООО) (табл. 11).

Таблица 11

Ограничения отчуждения доли в уставном капитале общества
с ограниченной ответственностью третьему лицу

Общее правило, предусмотренное законом Специальные правила, которые могут быть установлены уставом общества
Ограничения отчуждения доли третьим лицам
Продажа либо отчуждение иным образом доли (части доли) в уставном капитале общества третьим лицам допускается с соблюдением требований, предусмотренных настоящим Федеральным законом, если это не запрещено уставом общества (п. 2 ст. 21 Закона об ООО) Уставом общества может быть запрещена продажа либо отчуждение иным образом доли (части доли) в уставном капитале общества третьим лицам. Данный запрет может быть наложен на участников или также на общество (п. 2 ст. 21 Закона об ООО). Уставом общества может быть ограничена возможность изменения соотношения долей участников общества (п. 3 ст. 14 Закона об ООО) Уставом общества предусмотрено, что отчуждение доли (части доли) в уставном капитале общества третьим лицам допускается только: — с согласия всех участников общества — или общества (п. 10 ст. 21 Закона об ООО)

В уставе ООО допустимо установление различных опций, направленных на ограничение продажи и иного отчуждения доли (части доли) участника общества третьим лицам. Их можно ранжировать по степени жесткости.
Самая жесткая опция предусматривает, что уставом общества запрещено отчуждение любым способом доли (части доли) третьему лицу.
Данный запрет имеет две модификации: его можно распространить только на участников или наряду с участниками также и на общество. В последнем варианте в случае перехода доли к обществу оно не вправе отчуждать ее третьему лицу. В течение года со дня перехода доли (части доли) в уставном капитале к обществу эта доля по решению общего собрания участников может быть безвозмездно распределена между всеми участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале или предложена для приобретения всем либо некоторым участникам общества. Если в течение года доля, перешедшая к обществу, не будет распределена или реализована участникам общества, то она подлежит аннулированию с уменьшением уставного капитала.
Модель сверх закрытого ООО широко применялась в период массовой приватизации как средство противодействия скупки акций открытых акционерных обществ. Акционеры открытого акционерного общества вносили свои акции в уставный капитал специально учреждаемого ООО, в уставе которого закреплялось, что его участникам и самому обществу запрещено отчуждение любым образом доли (части доли) в уставном капитале общества третьим лицам. В уставе ООО также предусматривались ограничения сделок с таким принадлежащим ему активом, как акции акционерного общества, переданные в оплату его уставного капитала, их отчуждение допускается только по решению общего собрания участников, принятому большинством, например, в 95% голосов участников общества. Из свободного оборота выводились как акции акционерного общества, так и доли в уставном капитале ООО, которое стало основным акционером акционерного общества.
Уставом общества может быть запрещено изменение соотношения долей участников общества.
По существу, это косвенный запрет участникам и обществу отчуждать долю (часть доли) третьим лицам, а также запрет отчуждения доли (части доли) участниками друг другу (кроме случая пропорционального отчуждения доли одним участником всем остальным участникам). Доля может перейти к обществу, которое вправе безвозмездно распределить или продать ее оставшимся участникам пропорционально размерам их долей. В противном случае доля подлежит аннулированию с сохранением соотношения долей оставшихся участников в уменьшенном уставном капитале.
Указанное ограничение не может быть установлено в отношении отдельных участников общества, оно распространяется на всех участников общества. Для его введения требуется единогласие всех участников общества (п. 3 ст. 14 Закона об ООО).
Наряду с прямыми и косвенными запретами на отчуждение доли (части доли) участника третьим лицам имеются более гибкие формы контроля оборота долей участников. Эти конструкции предусматривают, что отчуждение доли (части доли) участника третьим лицам возможно, но только с согласия либо общества, либо его участников.
Уставом общества может быть предусмотрено, что продажа и иное отчуждение доли (части доли) участника третьему лицу возможны только с согласия всех остальных участников.
В данном случае участники общества непосредственно влияют на возможность совершения сделок другим участником общества. Выражается воля не общества, а непосредственно каждого из его участников.
Если уставом или законом <1> предусмотрена необходимость получить согласие участников общества на переход доли (части доли) в уставном капитале общества к третьему лицу, такое согласие считается полученным при следующих условиях.
———————————
<1> Необходимость получения согласия на переход доли к третьему лицу может быть предусмотрена не только уставом общества, но и законом (п. 9 ст. 21 Закона об ООО).

Участники общества выражают письменное согласие на переход доли (части доли) третьему лицу. В общество представлены письменные заявления всех участников общества, кроме участника, намеренного произвести отчуждение своей доли, об их согласии на переход доли (части доли) к третьему лицу на основании сделки или по иному основанию.
Участники общества не выражают письменного несогласия на переход доли (части доли) третьему лицу. В общество не представлено ни одно письменное заявление об отказе от дачи согласия на отчуждение или переход доли (части доли) третьему лицу (п. 10 ст. 21 Закона об ООО).
Если остальные участники не представят в общество их заявлений, то это будет означать их согласие на переход доли третьему лицу.
Участник общества, намеренный продать или осуществить отчуждение иным образом своей доли (части доли) в уставном капитале общества третьему лицу, обязан об этом известить в письменной форме общество путем направления уведомления.
Срок, в течение которого в общество должны поступить письменные заявления остальных участников, составляет 30 дней, если уставом общества не установлен иной срок, со дня получения обществом соответствующего обращения или оферты <1>. Согласие или несогласие должно поступить не лицу, отчуждающему свою долю, а в общество.
———————————
<1> Если предполагается продажа доли третьему лицу, то владелец доли направляет в общество оферту, адресованную участникам общества, о возможности ее приобретения по преимущественному праву.
Если предполагается переход доли к третьему лицу по иному основанию, чем договор купли-продажи, и у участников общества не возникает преимущественного права покупки отчуждаемой доли, то владелец доли направляет в общество обращение.

Как отмечалось выше, возможны две модели выражения согласия участников на переход доли (части доли) участника к третьему лицу <1>:
— наличие письменных согласий всех участников;
— отсутствие письменных отказов всех участников.
———————————
<1> Закон допускает, что конструкция получения согласия участников общества также может быть применена к переходу доли к третьим лицам в порядке правопреемства по иному законному основанию, в частности, на переход доли к участникам ликвидированного юридического лица — участника общества. Во всех указанных случаях применяется единый механизм получения такого согласия.

Наличие письменных согласий всех участников предполагает, что ими представлены в общество письменные заявления о согласии на переход доли (части доли) к третьему лицу. Если хотя бы один участник, независимо от размера принадлежащей ему доли, выразит письменное несогласие в отношении предполагаемого перехода доли, то этот переход будет заблокирован. Возможность перехода доли зависит от воли каждого из участников общества.
Отсутствие письменных отказов всех участников. В течение установленного срока в общество не представлены письменные заявления об отказе в даче согласия на отчуждение или переход доли (части доли) по иному основанию. В данном случае применяется конструкция «молчание — знак согласия» (табл. 12).

Таблица 12

Согласие участников общества на переход доли
(части доли) третьему лицу

Диспозиция закона Условия получения согласия

Если Законом об ООО и (или) уставом общества предусмотрена необходимость получить согласие участников общества на переход доли (части доли) в уставном капитале общества к третьему лицу, такое согласие считается полученным при условии, что в течение 30 дней или иного определенного уставом срока со дня получения соответствующего обращения или оферты обществом — представлены письменные заявления всех остальных участников о согласии на отчуждение доли (части доли) на основании сделки или на переход доли (части доли) к третьему лицу по иному основанию

Более гибким способом контроля сделок, совершаемых участником общества с третьими лицами, является конструкция, которая предполагает их совершение с согласия общества.
Если уставом общества предусмотрена необходимость получить согласие общества на отчуждение доли (части доли) другим участникам общества или третьим лицам, такое согласие считается полученным участником общества, отчуждающим долю (часть доли), при условии, что им получено согласие общества, выраженное в письменной форме, либо от общества не получен отказ в даче согласия на отчуждение доли (части доли), выраженный в письменной форме. Согласие или отказ общества должны быть получены участником в течение 30 дней со дня его обращения к обществу или в течение иного определенного уставом общества срока (п. 10 ст. 21 Закона об ООО).
Волю общества по этому вопросу формирует орган, определенный уставом. Теоретически это может быть любой из органов: единоличный или коллегиальный исполнительный совет директоров, общее собрание участников. Но с точки зрения здравого смысла этот вопрос следует отнести к компетенции общего собрания участников. В уставе следует определить количество голосов, необходимое для принятия соответствующего решения. Если будет установлено минимально допустимое количество голосов, предусмотренное законодательством (большинство голосов от общего количества голосов всех участникам общества), то участник или группа участников, владеющие контрольным пакетом, будут формировать волю общества по данному вопросу. В рассматриваемой конструкции получение согласия на переход доли в меньшей степени зависит от воли владельцев незначительных по размеру долей в уставном капитале.
Следует обратить внимание на следующее важное обстоятельство. При принятии общим собранием участников решения о даче согласия на продажу или отчуждение иным образом доли участника право голоса по этому вопросу также имеет участник, отчуждающий свою долю. В Законе об ООО нет положений, ограничивающих его право голоса.
Воля общества выражается в письменной форме в виде согласия на совершение сделки либо в виде несогласия. Как правило, это копия протокола или выписка из протокола общего собрания участников.
В установленный данным Законом или уставом срок решение уполномоченного органа общества должно быть не только принято, но и доведено до владельца доли. Если общество в установленный срок сформировало свою позицию в отношении предстоящей сделки (например, принято решение общего собрания участников об отказе), но единоличный исполнительный орган своевременно не довел его до участника, то считается, что письменного несогласия общества не представлено (табл. 13).

Таблица 13

Согласие общества на переход доли (части доли)
к третьему лицу

Диспозиция закона Условия получения согласия

Если уставом общества предусмотрена необходимость получить согласие общества на отчуждение доли (части доли) участникам общества или третьим лицам, такое согласие считается полученным участником общества, отчуждающим долю (часть доли), при условии, что в течение 30 дней со дня обращения к обществу или в течение иного определенного уставом общества срока (абз. 2 п. 10 ст. 21 Закона об ООО) участником получено согласие общества, выраженное в письменной форме

Актуальной является форма, в которой общее собрание участников общества рассматривает вопрос о даче согласия на переход доли участника третьему лицу. Возможны следующие варианты формулировки повестки дня общего собрания участников:
— дача согласия общества на отчуждение доли (части доли) участником общества ________ третьему лицу на условиях, указанных в его уведомлении;
— отказ в даче согласия общества на отчуждение доли (части доли) участником общества _______ третьему лицу на условиях, указанных в его уведомлении.
Повестка дня может как состоять из одного из названных вопросов, так и включать оба вопроса.
Если не будет принято решение об отказе в даче согласия, то во всех остальных случаях (например, не принято ни одно из возможных решений) в соответствии с данным Законом считается, что получено согласие.
В установленный срок от общества не получен выраженный в письменной форме отказ в даче согласия на отчуждение доли (части доли) или не получено в письменной форме определенное мнение общества. Если нет однозначного письменного несогласия, в соответствии с Законом об ООО считается, что получено согласие.
Ограничения иных, помимо продажи, способов отчуждения доли (части доли) в уставном капитале общества третьим лицам.
Возможно ограничение только иных, помимо продажи, способов отчуждения доли (части доли) в уставном капитале общества третьим лицам. В уставе общества может быть предусмотрено следующее:
— допускается продажа доли (части доли) в уставном капитале общества третьим лицам с соблюдением требований, предусмотренных Законом об ООО <1>;
— запрещены иные, помимо продажи, способы отчуждения доли (части доли) в уставном капитале общества третьим лицам;
— иные, помимо продажи, способы отчуждения доли (части доли) в уставном капитале общества третьим лицам допускаются только с согласия других участников (альтернатива общества).
———————————
<1> Имеется в виду преимущественное право участников общества покупки доли, продаваемой участником общества третьему лицу.

Ограничения на переход доли участника в порядке правопреемства к наследникам и правопреемникам.
Одним из способов изменения состава участников общества является включение в него наследников умерших и правопреемников реорганизованных участников. По общему правилу доля участника переходит к наследникам граждан и правопреемникам юридических лиц, если иное не предусмотрено уставом общества (п. 8 ст. 21 Закона об ООО).
В целях предотвращения изменения состава участников общества его уставом может быть предусмотрено, что переход доли к наследникам и правопреемникам допускается только с согласия остальных участников (п. 8 ст. 21 Закона об ООО).
В данном случае неприменима конструкция перехода доли с согласия общества (табл. 14).

Таблица 14

Ограничения перехода доли в уставном капитале ООО
в порядке правопреемства

Общее правило, предусмотренное законом Специальные правила, которые могут быть установлены уставом общества
Доля участника переходит к наследникам граждан и правопреемникам юридических лиц, если иное не предусмотрено уставом общества (п. 8 ст. 21 Закона об ООО) Уставом общества может быть предусмотрено, что переход доли к наследникам и правопреемникам допускается только с согласия остальных участников (п. 8 ст. 21 Закона об ООО)

Ограничения распределения доли при ликвидации юридического лица — участника общества.
Самостоятельным аспектом изменения состава участников общества является ликвидация его участника — юридического лица. В ликвидационную массу, подлежащую распределению между участниками ликвидированного юридического лица, попадает доля в уставном капитале общества, которая принадлежала ликвидированному юридическому лицу. По общему правилу в случае ликвидации юридического лица — участника общества доля переходит к его учредителям (участникам), если иное не предусмотрено уставом общества (п. 8 ст. 21 Закона об ООО).
В целях предотвращения неконтролируемого изменения состава участников общества его уставом может быть предусмотрено, что передача доли, принадлежавшей ликвидированному юридическому лицу, его учредителям (участникам), имеющим вещные права на его имущество или корпоративные права в отношении этого юридического лица, допускается только с согласия остальных участников общества (п. 8 ст. 21 Закона об ООО).
В данном случае неприменима конструкция перехода доли с согласия общества (табл. 15).

Таблица 15

Ограничения распределения доли в уставном капитале ООО
при ликвидации юридического лица — участника общества

Общее правило, предусмотренное законом Специальные правила, которые могут быть установлены уставом общества
В случае ликвидации юридического лица — участника общества доля переходит к его учредителям (участникам), если иное не предусмотрено уставом общества (п. 8 ст. 21 Закона об ООО) Уставом общества может быть предусмотрено, что передача доли, принадлежавшей ликвидированному юридическому лицу, его учредителям (участникам), имеющим вещные права на его имущество или обязательственные права в отношении этого юридического лица, допускаются только с согласия остальных участников общества (п. 8 ст. 21 Закона об ООО)

Необходимость получения согласия участников общества установлена законом.
Закон содержит императивную норму, согласно которой «при продаже доли или части доли в уставном капитале общества с публичных торгов права и обязанности участника общества по таким доле или части доли переходят с согласия участников общества» (п. 9 ст. 21 Закона об ООО).
В Законе есть случай, когда требуется согласие общества не на переход доли третьему лицу, а на совершение иной сделки. Согласно закону отзыв оферты о продаже доли (части доли) после ее получения обществом допускается только с согласия всех участников общества, если иное не предусмотрено уставом общества (п. 5 ст. 21 Закона об ООО).
В литературе высказывается следующая точка зрения. Поскольку Закон не содержит ограничения на применение только одного из двух возможных способов получения согласия на переход доли к третьему лицу (с согласия всех участников или с согласия общества), то в уставе общества можно предусмотреть оба способа. Это пример юридической филологии, когда буквальное прочтение текста не сопоставляется со здравым смыслом. Допустим, в уставе указаны оба способа получения согласия на переход доли к третьему лицу, кто принимает решение, какой из них подлежит применению?
Если применять оба способа одновременно, то неизбежен их конфликт: общество в лице уполномоченного органа дало согласие на сделку, а участник с мизерной долей дал отказ в согласии. Совмещение этих принципов возможно в том случае, если общее собрание участников дает согласие единогласным решением всех участников.

Как осуществляется отчуждение доли ООО. Об отчуждении доли (части доли) в уставном капитале ООО Акт об отчуждении доли в квартире

Паевое имущество имеет множество юридических особенностей и тонкостей. Мы расскажем в статье, как можно лишить доли собственника квартиры и как обезопасить себя от риска отчуждения доли.

○ Что такое долевая собственность?

При долевом владении имущество принадлежит нескольким лицам (совладельцам) и для каждого из них определяется определенная доля в общей собственности на это имущество.

Пункт 2 244 ГК РФ:
Имущество может быть общим с определением доли каждого из собственников в праве собственности (долевой собственности).

Доля каждого совладельца является частью субъективного права собственности, выраженного в арифметической стоимости. Размер доли определяется законодательными нормами или соглашением между совладельцами. При отсутствии инструкций и соглашений лица считаются владельцами равных долей.

○ Что такое отчуждение доли?

Отчуждение доли — это переход прав к другому лицу. Совладелец вправе продать принадлежащее ему право на завещание, передать в дар, изготовить или иным образом распорядиться принадлежащей ему долей.

Законодательно установлен определенный порядок отчуждения доли. Если собственник части общего имущества решает продать ее, он должен учитывать преимущественное право покупки совладельцев.

п.1 ст.250 ГК РФ:
При продаже доли в праве общей собственности оставшиеся участники долевой собственности имеют преимущественное право покупки продаваемой доли, за которую она продается, и на иных равных условиях, кроме случае продажи с публичных торгов, а также случаев продажи доли в праве долевой собственности на Земельный участок собственником части, расположенной на таком земельном участке здания или сооружения, или собственником помещения в указанном здание или сооружение.

Продавец обязан письменно уведомить совладельцев о планируемой продаже. Нарушение порядка отчуждения может повлечь признание сделки недействительной.

○ Как лишить собственника доли в квартире?

Участники долевой собственности не могут выводить друг друга. Любые методы морального или физического воздействия для выживания совладельца незаконны.

Решение о собственности допускается только в исключительных случаях. Есть три способа лишить владельца доли в квартире:

1. По добровольному соглашению.
2. Решением трибунала.
3. В рамках принудительного выкупа.

Считайте все возможное.

✔ Добровольное согласие.

Это мирный способ решить проблему. Ведущие находятся за «Таблицей переговоров» и пытаются прийти к компромиссу.

Например, совладельцы могут предложить неугодному владельцу выкупить свою долю. При добровольном соглашении решение подсказывает все.

✔ Судебное решение.

Обязательным условием наложения ареста на долю по решению суда всегда являются незаконные действия собственника. Судопроизводством могут быть следующие обстоятельства:

• Владелец не выполняет обязательства по содержанию недвижимости;
• Собственник не выполняет ипотечные обязательства.
• Владелец нарушил права или законные интересы других лиц (например, соседей или совладельцев).
• Совершение правонарушения, повлекшего конфискацию имущества в качестве наказания.

Принудительное изъятие возможно только по решению суда. Это гарантируется законом.

Пункт 3 ст. 35 Конституция Российской Федерации:
Никто не может быть лишен собственности иначе как по решению суда. Принудительное отчуждение имущества для государственных нужд может производиться только при условии предварительной и равноценной компенсации.

Если собственник не соглашается на отчуждение добровольно и нет оснований для принятия соответствующего решения суда, остается один выход — принудительный выкуп незначительной доли.

✔ Принудительное искупление.

Для реализации принудительного выкупа необходимо одновременно выполнить три условия:

1. Доля в общем праве собственности незначительна.
2. Акция не может быть размещена в натуральной форме.
3. Владелец доли не играет существенной роли в использовании собственности.

Неважно, согласен собственник с отчуждением или нет. Если суд решит, что все три условия выполнены, доля будет отчуждена, а собственник получит материальную компенсацию.

Интересно, что понятие «незначительная доля» законом не прописано. Насколько значительна имеющаяся доля в общей собственности судья решает в каждом случае самостоятельно.

○ Как избежать отчуждения?

✔ Добиться решения суда в свою пользу.

Суды учитывают совокупность всех трех факторов — небольшую долю, невозможность выбора в природе, неиспользование имущества. Если хотя бы один из предметов не соответствует действительности, заставить продать долю собственник не сможет.

Для того, чтобы решение суда могло быть вынесено в его пользу, вы можете прибегнуть к услугам профессиональных юристов. Хотя в некоторых случаях это ничего, поскольку тщетность предъявления истцов очевидна.

✔ Что обжаловать в суде?

Суд примет во внимание, есть ли в квартире комната, соответствующая установлению равных долей собственника. Если эта комната есть, добиться обязательного выкупа практически нереально.

Второй пункт — основание для приобретения права собственности.Если в основе лежала покупка и продажа, осуществленная с соблюдением всех требований законодательства, то вряд ли акцию признают несущественной.

Третий нюанс — наличие необходимости использования квартиры. Если у собственника нет другого жилья, кроме доли в квартире, суд не удовлетворит требования истцов.

Владелец теряет имущественные права только после передачи компенсации и переоформления права собственности в Росреестре.

###

Сделки по отчуждению долей в праве общей собственности на недвижимое имущество

при наличии нотариального удостоверения.

Согласно внесенным изменениям, нотариально заверенному свидетельству, отчуждению доли подлежат и в случае отчуждения доли все участники долевой собственности.

Также в случае продажи доли собственник обязан уведомить других участников долевой собственности о намерении продать долю, а также указать цену и другие условия продажи.Сделка может быть совершена через месяц после такого уведомления. Однако, если остальные акционеры напишут отказ от покупки указанной доли, сделка может быть совершена до истечения этого срока с предоставлением нотариального отказа.

###

Федеральным законом от 21 июля 1997 г. № 122-ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» внесены изменения в части нотариально удостоверенного свидетельства о совершении сделок с недвижимым имуществом.

Новые правила введены Федеральным законом от 2 июня 2016 г. № 172-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации». Изменения вступили в силу 2 июня 2016 года.

Теперь нотариальное удостоверение подлежит совершению сделок по отчуждению долей в праве долевой собственности на недвижимое имущество (в том числе с отчуждением всеми участниками долевой собственности своих долей по одной сделке). Раньше нотариальное свидетельство требовалось для сделок купли-продажи на праве полной собственности посторонних лиц.

Таким образом, нотариально удостоверять теперь не только сделки купли-продажи, но и любые другие сделки, направленные на отчуждение доли, независимо от того, принадлежит ли доля иностранного лица или другого участника общего имущества.

Это требование не будет применяться к сделкам с недвижимостью, составляющей паевой инвестиционный фонд или приобретаемой для включения в такой фонд.

Кроме того, согласно новым правилам, нотариально заверенным свидетельством подлежат сделки по отчуждению недвижимого имущества, принадлежащего несовершеннолетнему гражданину или гражданину, признанному ограниченным.До вступления в силу данных изменений сделки по продаже недвижимости данных категорий граждан были нотариально удостоверены.

Федеральным законом также отменено Правило о нотариальном удостоверении сделок, связанных с заказом недвижимого имущества на условиях доверительного управления.

Напомним, что в соответствии с Федеральным законом от 29 декабря 2015 г. № 391-ФЗ (абзац 3 статьи 24.1 от 21 июля 1997 г. № 122-ФЗ) с 1 января 2016 г. заключаются сделки по продаже земельных долей. также подлежат нотариальному удостоверению.

###

«О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации»

Статья 2.

Произвести № 122-ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» (Собрание законодательства РФ, 1997 г., № 11, ст. 997; 2001 г., № 11, ст. 997). ; 2004, № 35, ст. 3607; 2005, № 1, ст. 22; 2016, № 1, ст. 11) Следующие изменения:

1) в статье 24:

а) пункт 1 изложить в следующей редакции:

«1.Сделки по отчуждению долей в праве долевой собственности на недвижимое имущество, в том числе при отчуждении всеми участниками долевой собственности своих долей по одной сделке, оформляются нотариальным удостоверением.

При продаже доли в праве собственности собственника продавец доли обязан уведомить остальных участников предложения о намерении продать свою долю с указанием ее цены и других условий, на которых он ее продает.

Доля доли в праве общей собственности может быть передана не ранее одного месяца со дня истечения продавцом доли других участников долевой собственности.

В случае, если нотариусом будет установлено, что продавец доли представил документы, подтверждающие отказ других участников от доли от покупки своей доли, сделка может быть совершена до истечения срока, указанного в абзаце третьем настоящего пункта.

Споры между участниками долевой собственности, возникшие при государственной регистрации права долевого участия в общем имуществе, подлежат разрешению в судебном порядке »;

б) абзац шестой абзаца 4 дополнить предложение следующего содержания: «Положения пункта 1 настоящей статьи в части нотариального удостоверения сделок не применяются к сделкам, связанным с имуществом, которое вносит паевой инвестиционный фонд. или приобретены для включения в Семейный инвестиционный фонд »;

2) В пункте 2 статьи 30 слова «доверительное управление или» исключить, слово «продажа» заменить словом «отчуждение».

2 июля 2016 г. вступил в силу Федеральный закон № 172-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (далее — Акт о внесении изменений), в который внесены следующие изменения в статьи 24 и 30. Федерального закона № 20.12.1997 № 122-ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» (далее — Закон о регистрации) в части сделок, подлежащих обязательному нотариальному удостоверению.

За дополнительной информацией об изменениях в законодательстве обращайтесь к заместителю начальника Управления регистрации сделок и передачи прав физических лиц управления Росреестра по Республике Татарстан — Людмиле Кулагиной.

Новое толкование статей не оставляет сомнений в том, что теперь все сделки, направленные на отчуждение долей, а также имущества несовершеннолетних граждан, подлежат нотариально удостоверению. Однако у заявителей остаются вопросы, связанные с применением вступившего в силу законодательства. Попробуем разобраться.

Договор дарения доли в праве общей долевой собственности был заключен в мае 2016 года, однако документы на государственную регистрацию прав на основании данного договора представляются после 02.06.2016. Нотариальное свидетельство подлежит определенному соглашению.

Закон о внесении изменений вступил в силу 02.06.2016 и, соответственно, требования настоящего Закона об обязательном нотариальном удостоверении некоторых сделок распространяются на отношения, возникшие только с даты вступления в силу Закона о внесении изменений. В контрактах, заключенных до вступления в силу вышеуказанного закона, применяются требования законодательства, действовавшего до указанной даты. Сделки, для которых ранее не требовалась обязательная нотариальная форма и заключенные до 02.06.2016 в простой письменной форме, имеют юридическую силу независимо от даты обращения с просьбой о государственной регистрации прав.

Имущество принадлежит супругам на праве общей совместной собственности. Заключение договора купли-продажи этого объекта подлежит нотариальному удостоверению.

Действующее законодательство различает общую собственность на общую долю и общую долю. Вступившие в силу изменения четко определяют, что обязательное нотариальное удостоверение подлежит сделкам по отчуждению долей в праве собственности на недвижимое имущество, в том числе путем отчуждения всеми участниками долевой собственности своих долей по одной сделке.

На основании вышеизложенного, обязательное нотариальное удостоверение заключения сделок по отчуждению объекта недвижимого имущества, который в полной долевой собственности законом не предусмотрен.

Одним из наболевших вопросов является вопрос о необходимости нотариального удостоверения сделки по отчуждению доли в праве на объект недвижимого имущества, находящийся в исключительной собственности отчуждающего.

Указанный вопрос возник также при предыдущей редакции статьи 24 Закона о регистрации, в соответствии с которой обязательное нотариальное свидетельство подлежало сделкам по продаже доли в праве общей собственности посторонних лиц.

Интерпретация статьи 24 Закона о регистрации до 02.06.2016 вызвала сомнения в применении этих положений в связи с тем, что, с одной стороны, предметом договора был в принципе, однако, с другой стороны, объект в полной собственности не имелось.

На сегодняшний день позиция Управления по вышеуказанному вопросу следующая. Общая собственность возникает при поступлении в собственность двух или нескольких лиц имущества, которое не может быть разделено без изменения его назначения или не подлежит разделу в силу закона.

Законодательством установлено, что в случаях, когда отчуждение имущества подлежит государственной регистрации, право собственности приобретателя возникает с момента такой регистрации, если иное не установлено законом.

Соответственно, до совершения сделки по отчуждению нельзя говорить о наличии долевой собственности, если имущество принадлежит одному лицу. Право совокупной долевой собственности при отчуждении доли в целом возникает по закону только после государственной регистрации передачи прав, представленных на отчуждение документов.

С учетом изложенного, положения об обязательном нотариально удостоверенном свидетельстве о совершении сделки по отчуждению доли в праве на объект недвижимого имущества, находящийся в единоличной собственности, не применяются.

Производным вопросом из описанной выше ситуации также можно назвать вопрос о необходимости нотариально заверенного свидетельства договоров об отчуждении целого объекта недвижимого имущества из единоличной собственности в долевой.

В данной ситуации такие договоры также не требуются, поскольку право совокупной долевой собственности возникнет только после государственной регистрации права совокупной собственности приобретателей по сделке.

Еще одно нововведение, установленное Законом о внесении изменений, касается имущественных прав несовершеннолетних граждан. В соответствии с новыми положениями, установленными Законом о внесении изменений, нотариальное свидетельство теперь распространяется на все сделки по отчуждению недвижимого имущества, принадлежащего несовершеннолетнему гражданину или гражданину, признанному ограниченно дееспособным. Эти операции включают соглашения об обмене, пожертвованиях, купле-продаже и т. Д.

1. Переход доли или части доли в уставном капитале Общества к одному или нескольким участникам этого общества или третьим лицам осуществляется на основании сделки, в порядке правопреемства или иного законного основание.

2. Участник Общества имеет право продать или осуществить отчуждение иным образом своей доли или части доли в уставном капитале Общества одному или нескольким участникам этого общества. Согласие других участников Общества или общества на совершение такой сделки не требуется, если иное не предусмотрено Уставом Общества.

Продажа или отчуждение иным способом акций или части доли в уставном капитале общества третьим лицам допускается с соблюдением требований, предусмотренных настоящим Федеральным законом, если это не запрещено Уставом Общества.

3. Доля участника Общества может быть отчуждена до полной ее оплаты только в той части, в которой она оплачена.

КонсультантПлюс: Примечание.

Преимущественное право не действует при приобретении акций банка в случаях, предусмотренных законом.

4. Участники Компании пользуются преимущественным правом покупки доли или части доли участника Компании по цене предложения третьему лицу или по цене третьего лица третьему лицу и определенный устав Общества Общества (далее — «Иной порядок реализации преимущественного права приобретения доли или части доли»).

В уставе общества может быть предусмотрено преимущественное право покупки доли или части доли, принадлежащей участнику Общества, по цене предложения третьему лицу или по заранее определенному уставу, если другие участники Общества не использовали свое преимущественное право на покупку доли или части доли участника Общества. При этом реализация преимущественного права на покупку доли или части акции заранее по заранее определенному уставу допускается только при условии, что цена покупки доли или части доли компании не ниже цены общества.

Цена приобретения доли или части доли в уставном капитале может быть установлена ​​уставом Общества в твердой денежной сумме или на основании одного из критериев, определяющих стоимость доли (стоимость чистой активы общества, балансовая стоимость активов Общества на последнюю отчетную дату, чистая прибыль общества и др.). Заранее в соответствии с уставом цена приобретения доли или части доли должна быть одинаковой для всех участников Компании, независимо от принадлежности такой акции или такой части доли в уставном капитале Компании.

Положения, устанавливающие преимущественное право приобретения доли или части доли в уставном капитале участниками Общества или общества до определенной уставной цены, включая изменение размера такой цены или порядка его определение может быть предусмотрено Уставом Общества при его создании или при внесении изменений в Устав Общества По решению Общего собрания участников Общества, принятому всеми участниками Общества единогласно.Исключение в уставе Общества положений, устанавливающих преимущественное право приобретения доли или части доли в уставном капитале Общества по заранее определенной уставной цене, осуществляется по решению общего собрания участников Общества. принимается двумя третями голосов от общего числа голосов участников Общества.

В уставе общества может быть предусмотрена возможность участникам общества или общества воспользоваться преимуществом покупки не всей доли или не всей доли в уставном капитале общества, выставленной на продажу. .При этом оставшаяся часть или часть доли может быть продана третьему лицу после частичного выполнения указанного закона обществом или его участниками по цене и на условиях, о которых было сообщено Компании и ее участникам, или по цене не ниже определенной чартерной цены. Положения, создающие подобную возможность, могут быть предусмотрены Уставом Общества при его создании или при принятии изменений в Устав Общества по решению Общего собрания участников Общества единогласно всеми участниками Общества.Исключение из Устава Общества этих положений осуществляется решением Общего собрания участников Общества, принимаемым двумя третями голосов от общего числа участников Общества.

Уставом общества может быть предусмотрена возможность предложения доли или части доли в уставном капитале Общества всем участникам общества непропорционально размерам их доли. Положения, устанавливающие порядок реализации участниками Общества преимущественного права приобретения доли или части доли в уставном капитале Общества несоразмерно количеству участников Общества, могут быть предусмотрены Правительством Общества. Устав при его создании или при внесении изменений в Устав Общества по решению Общего собрания участников Общества, принятых всеми участниками Общества единогласно.Исключение из Устава Общества этих положений осуществляется решением Общего собрания участников Общества, принятым большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников Общества, если это необходимо. при наличии большего количества голосов для принятия такого решения Уставом Общества не предусмотрено.

Уставом общества не может быть предусмотрено предоставление одновременно преимущественного права приобретения доли или части доли участника Общества по цене предложения третьему лицу и преимущественного права покупки доли или части доли. доля участника Общества авансом по уставной цене.Установление преимущественного права приобретения по заранее определенной цене в отношении отдельного участника Общества или отдельной акции или отдельной части доли в уставном капитале Общества не допускается.

Передача указанного преимущества по приобретению доли или части доли в уставном капитале Общества не допускается.

5. Участник Общества, намеревающийся продать свою долю или часть доли в уставном капитале Общества третьему лицу, обязан письменно уведомить об этом других участников Общества и само общество путем отправка через общество за свой счет нотариально заверенного предложения, адресованного этим лицам и содержащего спецификацию и другие условия продажи.Предложение о продаже доли или части доли в уставном капитале Общества рассматривается всеми участниками Общества в момент его получения обществом. При этом он может быть принят лицом, которое на момент принятия является участником Общества, а также обществом в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом. Оферта считается недопустимой, если на срок не позднее даты ее получения Компанией Компании поступило уведомление о ее отзыве. Рассмотрение оферты о продаже доли или части доли после ее получения обществом допускается только с согласия всех участников Общества, если иное не предусмотрено Уставом Общества.

(см. Текст в предыдущей редакции)

Участники Общества имеют право воспользоваться преимуществом покупки доли или части доли в уставном капитале Общества в течение тридцати дней с даты получения оферта оферты со стороны общества.

(текст см. В предыдущей редакции)

В случае, если уставом Общества предусмотрено преимущественное право покупки доли или части доли общества, оно имеет право воспользоваться преимуществом покупки доли или части. доли в течение семи дней с даты истечения срока преимущественного права покупки у участников Общества или отказа всех участников Общества от использования преимущественного права покупки доли или части доли путем направления прием участника компании.

(текст см. В предыдущей редакции)

При отказе отдельных участников Общества от использования преимущественного права приобретения доли или части доли в уставном капитале Общества либо от использования льготного право приобретения не всей предложенной доли доли или не выставленной на продажу доли, другие участники общества могут продать преимущественное право покупки доли или части доли в уставном капитале Общества в соответствующей части пропорционально размер принадлежащих ему акций в течение оставшегося срока реализации преимущественного права приобретения доли или части доли, если уставом общества не предусмотрено иное.

Уставом общества могут быть также предусмотрены более длительные сроки использования преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале Общества его участниками, а также самим Обществом.

6. Преимущественное право покупки доли или части доли в уставном капитале Общества у участника и, если уставом общества предусмотрено, преимущественное право покупки доли или части доли в обществе. Общество на остановку дня:

представлений, оформленных в письменной форме заявления об отказе в использовании данного преимущественного права в порядке, установленном настоящим пунктом;

истечения срока использования данного преимущественного права.

Заявления участников Общества об отказе от использования преимущественного права покупки доли или части доли должны поступить в общество до истечения указанного преимущественного права, установленного в соответствии с пунктом 5 настоящей статьи. Заявление Общества об отказе от использования предусмотренной Уставом доли или части доли в уставном капитале Общества подается участнику Общества, установленному Уставом, направившему оферту о продаже доли. или часть доли, единоличный исполнительный орган Общества, если решение данного вопроса не отнесено уставом Общества к компетенции другого органа общества.

Подлинность подписи на заявлении участника Общества или Общества об отказе от использования преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале Общества должна быть удостоверена нотариально.

7. В случае, если в течение тридцати дней со дня получения оферты оферты с обществом, при условии, что больше не предусмотрено Уставом Компании, участники Компании или общества не воспользуются преимуществом приобретения доли или части доли в уставном капитале Общества, выставленных на продажу, включая преимущественное право покупки не всей доли или не всей доли доли других участников Общества и Общества с выгодой покупки доли или части доли в уставном капитале Компании оставшаяся часть или часть доли может быть продана третьему лицу по цене не ниже установленной в оферте. для общества и его участников цена, и на условиях, которые были сообщены обществу и его участникам, или по цене, которая не ниже определенной чартерной цены.В случае, если заранее определенная цена покупки доли или части доли общества отличается от заранее определенной цены покупки доли или части доли участников общества, доли или части доли в уставном капитале Компании может быть продана третьему лицу по цене не ниже определенной цены покупки доли или части доли общества.

8. Доли в уставном капитале Общества переходят к наследникам граждан и юридическим предпринимателям юридических лиц, являвшихся участниками Общества, если иное не предусмотрено Уставом Общества с ограниченной ответственностью.Уставом общества может быть предусмотрено, что переход доли в уставном капитале Общества к наследникам и юридическим предпринимателям юридических лиц, входивших в Общество, передача доли, принадлежащей ликвидируемому юридическому лицу, его учредителям. (участников), имеющего вещные права на свое имущество или обязательные права в отношении данного юридического лица, допускается только с согласия других участников Общества. В уставе Общества также могут быть предусмотрены различные процедуры получения согласия участников Общества на передачу доли или части доли в уставном капитале Общества третьим лицам в зависимости от основания такого перехода.

До усыновления наследником умершего члена Общества по наследству управление его долей в уставном капитале Общества осуществляется в порядке, установленном Гражданским кодексом Российской Федерации.

9. При продаже доли или части доли в уставном капитале Общества на публичных аукционах права и обязанности участника Общества по такой доле или части доли переходят с согласия участников компания.

10. В случае, если настоящим Федеральным законом и (или) Уставом Общества предусмотрена необходимость получения согласия участников Общества на передачу доли или части доли в уставном капитале Общества. третьему лицу такое согласие считается полученным от всех участников Компании в течение тридцати дней или иным образом определенным статутом крайнего срока с даты получения соответствующего тиража или представления предложения Компании в Компании в письменной форме соглашения о согласии на отчуждение доли или части доли на основании сделки либо о переходе доли или части доли к третьему лицу на ином основании или в период Указанный срок Не предъявлено письменное заявление об отказе в даче согласия на отчуждение или переход доли или части доли.

В случае, если уставом Общества предусмотрена необходимость получения согласия Общества на отчуждение доли или части доли в уставном капитале Общества участникам Общества или третьим лицам, такое согласие считается полученным участником. Компании, отчуждающей долю или часть доли, при условии, что в течение тридцати дней со дня Обращения к обществу или во время иного определенного Устава Общества они получили согласие Компании, выраженное в письменной форме, или От общества не поступало письменного отказа в согласии на отчуждение доли или части доли в стране.

11. Сделка по отчуждению доли или части доли в уставном капитале Общества оформляется нотариальным удостоверением путем составления единого документа, подписанного сторонами. Несоблюдение нотариальной формы влечет недействительность данной сделки.

(текст см. В предыдущей редакции)

Нотариальное удостоверение данной сделки не требуется в случаях перехода доли или части доли к Обществу, предусмотренных пунктом 18 настоящей статьи и пунктами 4-6 настоящего Регламента. Статьей 23 настоящего Федерального закона, а также в случаях распределения доли между участниками Общества и продажи доли всех или некоторых участников Общества или третьих лиц в соответствии со статьей 24

(см. Текст в предыдущая редакция)

Если участник Общества, заключивший договор, устанавливает обязанность исполнить в случае определенных обстоятельств или исполнить другую сторону встречное обязательство, направленное на отчуждение доли или части доли в уставного капитала Общества, незаконно уклоняется от нотариального удостоверения сделки, направленной на отчуждение доли или части доли в уставном капитале Общества, приобретателя акция или часть доли, совершившие действия, направленные на исполнение указанного договора, вправе требовать долю или часть доли в уставном капитале Общества.В этом случае решение арбитражного суда о передаче доли или части доли в уставном капитале Общества является основанием для государственной регистрации внесенных в единый государственный реестр юридических лиц соответствующих изменений.

(текст см. В предыдущей редакции)

Сделка по отчуждению доли или части доли в уставном капитале Общества при реализации опциона на заключение договора может быть совершена отдельным нотариусом. сертификат безотзывной оферты (в том числе нотариально удостоверенный документ, удостоверяющий договор о предоставлении возможности заключения договора), а впоследствии нотариально удостоверенный акт приема-передачи.

Обновляемая оферта считается приемлемой с момента нотариального акта приема-передачи. После нотариального акта приема-передачи нотариус обязан в течение двух рабочих дней со дня принятия акцепта приемки к испытанию подать уведомление о приеме акцепта.

Если безотзывное предложение совершается при отключении или отмене условий, исполнитель представляет нотариальное удостоверение акцепта, свидетельство, подтверждающее отказ от незаконного присвоения или наступление соответствующего условия.

12. Доля или часть доли в уставном капитале Общества переходит к ее приобретателю с момента внесения соответствующей записи в Единый государственный реестр юридических лиц, за исключением случаев, предусмотренных п. 7 статьи 23 настоящего Федерального закона. Внесение в Единый государственный реестр юридических лиц записи о переходе доли или части доли в уставном капитале Общества в случаях, не требующих нотариального удостоверения сделки, направленной на отчуждение доли или части доли. Доля в уставном капитале Общества осуществляется на основании предшествующих полномочий.

(текст см. В предыдущей редакции)

Приобретателю доли или части доли в уставном капитале Общества все права и обязанности участника Общества, возникшие до совершения сделки, направленной на отчуждение указанной доли или части доли в уставном капитале Общества либо до основания ее перехода, за исключением прав и обязанностей, абзац второй абзаца 2 статьи 8 и абзац абзаца 2 статьи 8. Статья 9 настоящего Федерального закона, пункт 2 статьи 9 настоящего Федерального закона.Участник Общества, осуществивший отчуждение своей доли или части доли в уставном капитале Общества, несет обязательство по внесению вклада в имущество, возникшее до совершения сделки по отчуждению указанных акций. или часть доли в уставном капитале Компании совместно с ее приобретателем.

После нотариального удостоверения сделки, направленной на отчуждение доли или части доли в уставном капитале Общества, или в случаях, не требующих нотариального удостоверения, с момента внесения соответствующих изменений в Единое государство Реестр юридических лиц, переход доли или части доли может быть обжалован только в суде. Рассмотрение иска в арбитражном суде.

13. Нотариус, оформляющий нотариально засвидетельствованное свидетельство о совершении сделки по отчуждению доли или части доли в уставном капитале Общества, проверяет полномочия лица, отчуждающего свое распоряжение такой долей или частью доли, а также удостоверяет, что отчуждаемая доля или часть доли полностью оплачена (настоящий Федеральный закон).

Полномочия лица, отчуждающего долю или часть доли в уставном капитале Общества, подтверждаются его поручениями, на основании которых доля или часть доли ранее были приобретены соответствующим лицом. , а также выписки из единого государственного реестра юридических лиц, содержащие сведения о принадлежности отчуждаемой доли или частей доли в уставном капитале Общества и полученные нотариально в электронном виде в день выдачи Свидетельства Сделка.

(см. Текст в предыдущей редакции)

13.1. Документами, на основании которых была приобретена доля или часть доли в уставном капитале Общества, могут быть, в частности:

1) договор или иная сделка, согласно которой участник Общества приобрел долю или часть акции, если акция или часть акции были приобретены на основании сделки;

2) решение единственного учредителя о создании общества при создании общества с одним участником Общества;

3) договор о создании Общества или Учредительный договор Общества, заключенный ранее 1 июля 2009 года при создании общества с несколькими участниками Общества;

4) свидетельство о праве на наследство, если доля или часть доли перешли к участнику в наследстве Общества;

5) решение суда в случаях, когда судебным актом прямо установлено право участника Общества или часть доли в уставном капитале Общества;

6) Протоколы Общего собрания Общества в случае предоставления доли или части доли с увеличением уставного капитала Общества, распределения принадлежащих обществу акций между его участниками и в иных случаях, если приобретение доли или части доли осуществляется непосредственно на основании решения Общего собрания Общества.

14. Нотариус, заключивший договор об отчуждении доли или части доли в уставном капитале Общества или принятии безотзывной оферты, в течение двух рабочих дней со дня выдачи этого свидетельства, если более длительные сроки не предусмотрены договором, подает в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, заявление о внесении соответствующих изменений в Единый государственный реестр юридических лиц.

Если в соответствии с условиями договора, направленного на отчуждение доли или части доли в уставном капитале Компании, такая доля или такая часть доли переходит к приобретателю с установлением залога или иных обременений либо при сохранении возникшего ранее залога, в заявлении о внесении соответствующих изменений в Единый государственный реестр. Юридические лица указывают соответствующие обременения.

Заявление направляется в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, в виде электронного документа, подписанного усиленной квалифицированной электронной подписью нотариуса, выявившего договор, направленный на отчуждение доли. или часть доли в уставном капитале Компании.

(текст см. В предыдущей редакции)

16. В трехдневный срок с даты получения согласия участников Общества, предусмотренного пунктами 8 и настоящей статьи, Общества и органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц должны быть уведомлены о переходе доли или части доли в уставном капитале Общества путем направления заявки на внесение соответствующих изменений.В едином государственном реестре юридических лиц, подписанном правопреемником реорганизуемого юридического лица — участником Общества, либо участником ликвидируемого юридического лица — участником Общества, либо собственником имущества ликвидируемого учреждения, государственное или муниципальное унитарное предприятие — участник Общества или наследник либо до принятия наследства исполнителем завещания, либо нотариусом, с приложением документа, подтверждающего основания перехода прав и обязанностей в порядке о правопреемстве или передаче доли или части доли в уставном капитале Общества, принадлежащей ликвидируемому юридическому лицу, его учредителям (участникам), обладающим вещными имущественными или обязательными правами в отношении этого юридического лица.

17. Если доля или часть доли в уставном капитале Общества была приобретена лицом, не имевшим права ее отчуждать, о чем приобретатель не знал и не мог знать (сознательный приобретатель) , лицо, утратившее долю или часть доли, вправе требовать признания за ним прав на эту долю или часть доли в уставном капитале Общества с одновременным лишением права на эту долю или часть доля добросовестного приобретателя при условии, что эта доля или часть доли была потеряна в результате незаконных действий третьих лиц или иным образом, в дополнение к воле лица, потерявшего свою долю или часть акции .

В случае отказа лицу, утратившему свою долю или часть доли в уставном капитале Общества, в удовлетворении указанного требования у добросовестного приобретателя доля или часть доли признается добросовестным приобретателем. приобретатель с момента нотариального удостоверения соответствующей сделки, послужившей основанием для приобретения таких акций или их части. В случае приобретения доли или части доли сознательным приобретателем на публичных аукционах она признается принадлежащей добросовестному приобретателю с момента внесения соответствующей записи в Единый государственный реестр юридических лиц.

Требование признать лицо, потерявшее долю или часть доли, право на эту долю или часть доли и одновременно о лишении права на эту долю или часть доли Добросовестный приобретатель, предусмотренный настоящим пунктом, может быть объявлен в течение трех лет со дня, когда лицо, теряющее долю или часть доли, узнало или должно было узнать о нарушении своих прав.

18. При продаже доли или части доли в уставном капитале Общества с нарушением преимущественного права покупки доли или части доли какого-либо участника или участников Общества либо, если Устав Общества предусматривает преимущественное право покупки доли или части доли общества в течение трех месяцев со дня, когда участник или участники Общества или общества узнали или должны были узнать о таком нарушении, право требовать соблюдения своих прав и обязанностей покупателя в суде.Арбитражный суд, рассматривающий дело по указанному иску, предоставляет другим участникам Общества и, если уставом Общества предусмотрено преимущественное право приобретения доли в обществе или части доли, Обществу возможность присоединиться к ранее заявленному. иск, для которого в определении о подготовке дела к судебному разбирательству установлен срок, в течение которого другие члены общества и само общество, отвечающее требованиям настоящего Федерального закона, может присоединиться к заявленному требованию.Этот срок не может быть меньше двух месяцев.

Если в уставе компании предусмотрено преимущественное право покупки доли или части доли в уставном капитале Компании по заранее определенной цене, лицо, которому возмещаются права и обязанности покупателя, возмещает понесенные расходы Покупателем в связи с выплатой части доли в уставном капитале Общества, в размере, не превышающем заранее установленную уставом покупную цену доли или части доли.Решение суда о передаче доли или части доли участника Общества или общества является основанием для государственной регистрации соответствующих изменений, внесенных в Единый государственный реестр юридических лиц.

В случае отчуждения или перехода доли или части доли в уставном капитале Общества по иным причинам к третьим лицам с нарушением порядка получения согласия участников Общества или Общества, предусмотренного в настоящей статье, а также в случае запрета продажи или отчуждения другой части или части доли участника или участников Общества или Общества вправе потребовать в суде передачи доли или части доли общества в течение трех месяцев со дня, когда они узнали или должны были узнать о таком нарушении.При этом в случае передачи доли или части доли общества расходы, понесенные в связи с приобретением доли или части доли в связи с ее приобретением, возмещает лицо, осуществившее отчуждение. доли или части доли с нарушением указанного порядка.

Решение суда о передаче доли или части доли общества является основанием для государственной регистрации соответствующего изменения. Такая доля или часть доли в уставном капитале Общества должна быть реализована обществом в порядке и сроки, которые установлены статьей 24 настоящего Федерального закона.

По данным на июнь 2016 г., изменения в ГК: сделки по отчуждению долей в праве долевой собственности на недвижимое имущество, в том числе путем отчуждения всеми участниками долевой собственности своих долей по одной сделке, подлежат нотариальному удостоверению. . Интересно, на ваш взгляд, связаны ли такие сделки с заключенным между юридическим лицом и ФЛ договорным соглашением, среди которых есть второстепенные решения? В соответствии с этими соглашениями Юл не становится собственником имущества.С уважением, Владимир

Ответ

Да, это так. Дело в том, что в настоящее время в соответствии с законодательством обязательное нотариальное удостоверение подлежит сделкам по отчуждению долей, находящихся в юридической собственности на недвижимое имущество, кроме земельных долей (). С 2 июня 2016 года сюда входят все операции по отчуждению акций: продажи, обмены, пожертвования и т. Д., А также возможны агрессивные сделки.

«В отдельных случаях для заключения договора требуется нотариальное свидетельство.

Обоснование

«Нотариальное удостоверение сделки облегчает обеспокоенность по поводу провокации своего права, поскольку содержание сделки, время и место ее совершения, намерения участников сделки и другие обстоятельства, официально зафиксированные нотариусом, являются оформлен как очевидный и надежный »(квота. По: гражданское право: в 4 т. Том И. Общая часть: Учебник / Отв. ред. проф. Суханова Е.А.. М., 2004. С. 472).

Нотариальная форма договора, в отличие от, может быть установлена ​​не только законом, но и соглашением Сторон.

Нотариальная форма договора предусмотрена законом

В соответствии с законодательством следующие договоры подлежат обязательному нотариальному удостоверению.

1. Сделки по отчуждению долей в праве общей собственности на недвижимое имущество, кроме земельных долей («О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним», далее — Закон о регистрации).

С 2 июня 2016 года сюда входят все операции по отчуждению долей: купля-продажа, мужчины, дарение и т. Д.Обязательно обратитесь к нотариусу и в случае, если все участники долевой собственности отчуждают свои доли по одной сделке. Раньше нужно было оформлять у нотариуса не все сделки по отчуждению доли в праве долевой собственности на недвижимое имущество, а только договоры купли-продажи. Однако с 4 июля 2016 года регистрировать у нотариуса сделку по отчуждению земельных долей не нужно. Таким изменениям способствовали «О внесении изменений в статью 24.1 Федерального закона« О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним »и статью 42 Федерального закона« О государственной регистрационной регистрации »».*

Внимание! С 4 июля 2016 г. отменена необходимость удостоверения у нотариуса сделки об отчуждении земельного участка

Теперь вам не нужно удостоверяться, что договоры купли-продажи, обмена, заключения сделок и других сделок по отчуждению земельной доли являются нотариальными.

6. Договор перевода долга по нотариально удостоверенной сделке ().

7. Договоры, направленные на отчуждение доли или части доли в уставном капитале ООО., за исключением («Об обществах с ограниченной ответственностью», далее — закон об ООО).

8. Договор залога доли (части доли) в уставном капитале ООО ().

9. Предварительный договор, если основной договор требует обязательного нотариального удостоверения ().

12. Соглашение о разделе общего имущества, которое супруги пришли в период брака ().

Обновлено: 23.03.2021

103583

Если вы заметили ошибку, выделите фрагмент текста и нажмите Ctrl + Enter

LLC и ограничения передачи партнерства исключены из статьи 9 UCC. или права собственности партнера ограничены законом, и эти ограничения могут быть ужесточены или ослаблены по соглашению.В последние годы принцип «выбери партнера» сложным и не всегда практичным образом взаимодействует со статьей 9 Единого коммерческого кодекса (UCC). С 2001 года §§ 9-406 и 9-408 UCC отменяют широкий спектр законодательных и договорных положений, запрещающих уступку прав, с учетом сложных исключений, которые имеют тенденцию защищать принцип выбора партнера во многих существенных отношениях. в то же время с аналитической точки зрения очень трудно справиться. Однако недавно, сделав важный шаг вперед, были внесены поправки в статью 9, отменяющую положения о недопустимости уступки прав, с целью сделать их просто неприменимыми к интересам LLC и партнерства.

Можно надеяться, что эти поправки к отмене поправок к статье 9 (далее «поправки 2018 года», потому что они были утверждены в прошлом году) скоро будут приняты штатами, но тем временем текущие поправки останутся в книгах в различных юрисдикциях со всеми существующих сложностей. Соответственно, в этой статье основное внимание уделяется не только поправкам 2018 года, но также и анализу переопределений в их нынешнем виде применительно к интересам ООО и партнерства. Сами поправки довольно просты, но в статье они обсуждаются только после анализа переопределений, потому что поправки легче понять на этом фоне.

I. Общие сведения о законе о некорпоративных организациях и статье 9 UCC

Любой совладелец частной коммерческой организации может иметь существенную долю в определении других совладельцев. Если второй совладелец имеет право передать свою долю собственности незнакомцу, то второй совладелец может, по сути, заставить первого совладельца создать предприятие с незнакомцем / правопреемником без согласия первого совладельца. Политика и действие принципа «выбери партнера» в соответствии с законодательством об ООО и партнерстве заключается в предотвращении такого исхода.

UCC Статья 9, напротив, имеет совершенно иную политическую направленность содействия добровольной передаче личного имущества. Наиболее распространенное применение статьи 9 — передача собственности в качестве обеспечения выплаты ссуд, но статья 9 также применяется к прямой продаже определенных видов личного имущества. Некоторые из этих переводов и прямых продаж — это как раз те, которые принцип «выбери своего партнера» направлен на предотвращение и, как следствие, для личной собственности, состоящей из интересов ООО или партнерства, взаимодействия принципа «выбери партнера» со статьей 9. был сложным и тернистым.Некоторые даже назвали это загадочным.

Интересы собственности в коммерческой организации, особенно в некорпоративной, могут быть формально или неформально разделены на права управления и экономические (или финансовые) права. Права на управление включают право собственника голосовать, давать согласие или иным образом принимать решения в отношении деятельности организации, а также право получать информацию об организации. Имущественные права состоят из права владельца получать денежные выплаты от организации, будь то за счет ее прибыли или в результате возможного роспуска и ликвидации.Полная доля владения обычно включает как права управления, так и экономические права. Хорошим примером чисто экономических прав является передаваемая доля в ООО или коммандитном товариществе. См., Например, Единый закон об обществах с ограниченной ответственностью (ULLCA) § 102 (24) (2013).

Статья 9 широко охватывает обычные обеспечительные интересы в обоих вышеупомянутых аспектах прав собственности, а также практически во всем другом личном имуществе, а также на прямую продажу некоторых видов личного имущества, что будет объяснено ниже.В свете этого обширного охвата и для обеспечения надлежащим образом адаптированных правил для конкретных моделей транзакций в статье 9 личная собственность подразделяется на ряд законодательно определенных «типов» или классификаций. Самая важная классификация для целей данной статьи — это нематериальные активы общего назначения, которые представляют собой остаточную или всеобъемлющую классификацию статьи 9, что означает, что она включает любую личную собственность, не подпадающую под другие классификации статьи 9. Следовательно, актив является нематериальным в целом, только если он не является, например, инвентарными запасами или другими товарами, счетами, инструментами, недвижимым имуществом, ценными бумагами или другим инвестиционным имуществом.См. UCC § 9-102 (a) (42). Примеры общих нематериальных активов варьируются от товарных знаков до медальонов такси, и в основном для целей этой статьи эта категория включает в себя большинство интересов ООО и партнерств. (В качестве альтернативы интересы ООО или партнерства могут быть классифицированы как ценные бумаги с использованием процесса согласия, описанного в Части II.C.)

Другим ключевым типом собственности для целей данной статьи являются платежные нематериальные активы, которые являются подмножеством общих нематериальных активов. Различие между общим нематериальным активом, который также является нематериальным платежом, с одной стороны, и общим нематериальным активом, который не является нематериальным платежом, с другой, заключается в том, что первый включает только общие нематериальные активы, по которым «основное обязательство» «дебитора по счету» »Является« денежным обязательством.”§ 9-102 (а) (62). В этой статье важный термин «должник по счету» можно понимать просто как организацию, которая обязана произвести платеж в нематериальном или другом общем нематериальном состоянии, то есть само ООО или товарищество, а не его участники или партнеры. Чтобы определить, является ли «основное обязательство» «денежным», необходимо взвесить относительную важность управления и экономических прав члена или партнера: если основное обязательство ООО или партнерства в отношении доли владения является экономическим и, следовательно, «денежным», тогда доля владения является общим нематериальным активом, который также является нематериальным платежом (или просто «нематериальным платежом» для краткости).В противном случае доля владения — это нематериальный актив, который не является платежным нематериальным. В целом, если участник или партнер имеет права на управление, которые LLC или партнерство обязаны уважать, доля владения, скорее всего, является общим нематериальным активом, который не является нематериальным платежным средством.

Это различие между платежными нематериальными активами и другими нематериальными активами общего характера влияет на сферу действия статьи 9, которая имеет решающее значение для понимания переопределений, поскольку, конечно, переопределения применяются только в рамках этой сферы.Сфера действия статьи 9 включает два основных типа операций, имеющих отношение к данной статье: проценты либо в платежных нематериальных активах, либо в других общих нематериальных активах, обеспечивающих ссуду или иное обязательство (именуемые в этой статье как обычные обеспечительные интересы), и прямая продажа платежных нематериальных активов. Фактически, прямая продажа платежных нематериальных активов законодательно определена в статье 9 как «обеспечительные интересы» исключительно из соображений терминологического удобства, поскольку многие (хотя и не все) правила статьи 9 для обычных обеспечительных интересов также применяются непосредственно к продаже платежа. нематериальные активы.Напротив, сфера действия статьи 9 не включает прямые продажи общих нематериальных активов, которые не являются платежными нематериальными активами, потому что большинство таких продаж имеют мало общего с обычными обеспечительными интересами, поэтому включение не было бы разумным. (Граница между прямой продажей собственности и обычным обеспечительным интересом в собственности не всегда очевидна, но эта тема выходит за рамки данной статьи. См., Например, § 9-109 cmt. 4.) И последнее. примечание о сфере действия статьи 9 заключается в том, что передача в дар или, как правило, передача в силу закона не распространяется.

Объединяя все эти направления, статья 9 обычно вообще не применяется к наиболее распространенному виду передачи в этой области, а именно к прямой продаже полной доли участия члена или партнера, поскольку такая сделка обычно является продажей нематериального актива. это не нематериальный платеж. Точно так же статья 9 не применяется только к прямой продаже прав члена или партнера на управление. Но статья 9 действительно применяется, и, следовательно, ее отмены, обсуждаемые ниже, могут применяться к обычным обеспечительным интересам в полной доле собственности; к обычным интересам безопасности только в экономических правах; и только на прямую продажу имущественных прав.

Тот факт, что статья 9 применяется к конкретной транзакции, не обязательно означает, что существует практический конфликт между отменой статьи 9 и принципом выбора партнера. Существование практического конфликта зависит от трех элементов. Во-первых, ограничивают ли непосредственно переводы применимые законы, регулирующие деятельность организации? Такие ограничения являются универсальными или почти таковыми в случае прав на управление и полных долей собственности (например, ULLCA § 407 (b) (2) (2013)), но они отсутствуют или почти отсутствуют в случае экономических прав (например, ULLCA § 407 (b) (2) (2013)).г., ид. § 502 (а)). Во-вторых, изменяют ли собственные органические документы ООО или партнерства (или, возможно, отслеживают) только что упомянутый статутный закон, например, ограничивая передачу экономических прав? Организации действительно могут вводить ограничения на передачу экономических прав, чтобы гарантировать, что все владельцы сохранят свою экономическую долю в организации и, как следствие, имеют достаточно хорошо согласованные стимулы к управлению. И, наконец, если ограничение на передачу наложено любым из вышеупомянутых источников, отменяет ли один из положений статьи 9 ограничение или ограничивает его?

II.Навигация без поправок в §§ 9-406 и 9-408

Отчасти отмену положений статьи 9 о недопустимости уступки затрудняет то, что они представлены в двух отдельных разделах, которые сформулированы очень похоже, но имеют тонкие различия и не пересекаются. Первое переопределение, приведенное в § 9-406, является относительно сильным и простым по своим эффектам, но оно применимо только к узкому набору транзакций. Второе переопределение, в § 9-408, применяется более широко и является более сложным в своих положениях, которые применяются к интересам LLC и партнерства, но оно имеет относительно слабое влияние на транзакции, к которым оно применяется.Принимая во внимание ограниченность первого и слабость второго, а также доступность процесса подписки, обсуждаемого в Части II.C, переопределения, как правило, не создают существенных проблем для тех, кто ищет защиты от выбора. -партнерский принцип. С другой стороны, общие выводы пока делаются только по конкретным сделкам.

A. Раздел 9-406

Первое изменение статьи 9, начиная с § 9-406 (d), отменяет любой «термин в соглашении между должником по счету и цедентом» в той мере, в какой этот термин «запрещает, ограничивает или требует согласия.. . должник по счету »на« уступку или передачу, или создание, присоединение, совершенствование или принудительное исполнение обеспечительного интереса в. . . платеж нематериальный ». Простота этого положения очевидна из его краткости, а сила этого положения состоит в том, что оно отменяет ограничения по всем аспектам интересов безопасности, включая «принудительное исполнение», как более подробно обсуждается ниже.

Ограничение § 9-406, однако, является узким по трем важным аспектам. Во-первых, он применяется только к платежным нематериальным активам (не считая его применения к другим видам собственности, не имеющим отношения к данной статье), и только к обычным обеспечительным интересам в них.См. § 9-406 (e). Другими словами, переопределение не применяется к передаче прав управления ни при прямой продаже, ни при обыкновенном обеспечительном интересе; и он не применяется к передаче полной доли владения как в прямой продаже, так и в обыкновенном обеспечительном интересе, если предполагается, что полная доля владения является общим нематериальным активом, который не является нематериальным платежом. Кроме того, переопределение не распространяется на прямую продажу нематериального платежного актива (кроме продажи взыскания залога или принятия обеспеченной стороной нематериального платежа в погашение обязательства, которое оно обеспечивает).См. Обсуждение § 9-408 в Части II.B. Узость переопределения § 9-406 важна с практической точки зрения, потому что, когда органические документы LLC или партнерства налагают ограничения на передачу, ограничения иногда применяются на их собственных условиях только к правам на управление или полной доле собственности, а не к чисто экономическим правам. (классифицируются как платежные нематериальные активы) в первую очередь.

Во-вторых, переопределение § 9-406 не влияет на положение о недопустимости уступки в соглашении между членами или партнерами организации inter se , в отличие от условий в соглашении с самой организацией.Это связано с тем, что переопределение применяется только к условиям соглашения с «должником по счету» и цедентом / цедентом, и, как указано в Части I, само ООО или партнерство, а не другие участники или партнеры, является должником по счету в этот контекст. Более того, могут быть существенные основания сомневаться в том, применяется ли переопределение даже к оговорке о недопустимости уступки прав, которая изложена непосредственно в операционном соглашении организации, соглашении о партнерстве или других органических документах, поскольку формально LLC или партнерство обычно не участник этих соглашений.С другой стороны, здесь следует иметь в виду аргументы, которые превалируют над содержанием.

В-третьих, и в связи с этим, если условие соглашения требует согласия, переопределение применяется только в том случае, если требуется согласие самого LLC или партнерства, а не одного или нескольких участников или партнеров. Например, если LLC управляется участниками, соглашение почти наверняка потребует согласия участников, и, соответственно, переопределение не будет применяться к этому требованию.

Б. Раздел 9-408

Другое изменение статьи 9, начиная с § 9-408 (a), отменяет любой термин в «соглашении между дебитором по счету и должником, который относится к. . . общий нематериальный объект », который« запрещает, ограничивает или требует согласия. . . должник по счету »на« уступку или передачу, или создание, присоединение или совершенствование обеспечительного интереса в. . . файл. . . общие нематериальные активы ». Он также аннулирует любое положение закона или другой нормы права, которое аналогичным образом «запрещает, ограничивает или требует согласия.. . [] должник по счету »на« уступку, передачу или создание обеспечительного интереса в a. . . общие нематериальные активы ». Таким образом, § 9-408 является более сложным, чем § 9-406, применительно к интересам LLC и партнерства, потому что он имеет приоритет не только по условиям соглашений, но и по законам или другим нормам права. (Хотя § 9-406 также отменяет некоторые законодательные акты или другие нормы права, это касается только классификации залога, не имеющей отношения к данной статье.)

Раздел 9-408 также шире, чем § 9-406, в двух дополнительных аспектах.Во-первых, он применяется к более широкому кругу операций, а именно к прямой продаже платежных нематериальных активов (по закону включенных в термин «обеспечительный интерес» статьи 9, как указано в Части I) и обычных обеспечительных интересов в общих нематериальных активах, которые не являются платежными нематериальными активами. Прямая продажа имущественных прав, о которых идет речь, возможно, более распространена, чем обычные обеспечительные интересы в них, о которых говорится в § 9-406; и, конечно, нематериальные активы общего характера, которые не являются платежными нематериальными активами, являются наиболее распространенной классификацией ООО или партнерства.

Во-вторых, законодательные акты, которые отменяют § 9-408, имеют широкое применение, поскольку они являются ограничениями на передачу общих нематериальных активов, которые не являются платежными нематериальными активами, то есть практически всех полных долей собственности, а также всех прав на управление, взятых отдельно. На практике такие законодательные ограничения почти универсальны в этой области, хотя органические документы конкретной организации могут иногда изменять установленные законом правила по умолчанию.

С другой стороны, как и в § 9-406 выше, § 9-408 не применяется к оговорке о недопустимости уступки в соглашении между членами или партнерами организации inter se , в отличие от соглашения с организацией сам.Точно так же, как и в случае с § 9-406, если срок соглашения требует согласия, § 9-408 применяется только в том случае, если требуется согласие самой организации, а не одного или нескольких членов или партнеров. Это переопределение требований согласия в § 9-408, в отличие от § 9-406, распространяется как на устав, так и на условия соглашения, но, тем не менее, только в том случае, если требуется согласие самой организации, а не одного или нескольких членов или партнеров. — но так не работают уставы ООО и партнерства.Вместо этого, устав наделяет самих участников или партнеров правом давать или отказывать в согласии.

Особенность этого переопределения, которая делает его эффекты относительно слабыми и, таким образом, в значительной степени удовлетворяет интересы сторон, ищущих защиты принципа выбора партнера, заключается в том, что § 9-408 отменяет ограничения только на «создание, привязку или совершенствование» интересы безопасности. Это не отменяет, в отличие от § 9-406, ограничения на «реализацию» обеспечительных интересов.Подраздел 9-408 (d) усиливает этот момент, указывая, среди прочего, что, даже с учетом отмены § 9-408, обеспечительный интерес, на который распространяется действие ограничения, имеющего силу иным образом, «не подлежит исполнению» в отношении «должника по счету». »(Т. Е. Само ООО или партнерство), и« не дает обеспеченной стороне права требовать взыскания обеспечительного интереса ». Другими словами, в соответствии с § 9-408 обеспечительный интерес (включая прямую продажу нематериального платежа) может передаваться между передающей стороной и получателем, но не между получателем и LLC или товариществом.Обеспеченная сторона приобретает имущественные права (обычный обеспечительный интерес или долю владения) на долю владения передающего члена или партнера, и стоимость этих прав будет уважаться, например, в случае банкротства передающей стороны или применительно к доходам от перевод, на который не действует ограничение. См. UCC § 9-408 cmt. 7. Но обеспеченная сторона, тем не менее, не имеет собственных полномочий занять место передающей стороны и осуществить управленческие или экономические права передающей стороны.

Обобщая суть двух переопределений, полезно подумать о четырех перестановках, основанных на двух классификациях обеспечения и двух формах сделки. Во-первых, прямая продажа общего нематериального актива, не являющегося платежным нематериальным, не входит в сферу действия статьи 9, поэтому ни одно из них не применяется. Во-вторых, с обычным обеспечительным интересом в общем нематериальном активе, который не является платежным нематериальным, применяется относительно слабое переопределение в § 9-408, так что обеспеченная сторона не может принудительно реализовать переданные управленческие или экономические права в отношении организации.В-третьих, при прямой продаже платежного нематериального актива снова применяется относительно слабое переопределение в § 9-408, так что обеспеченная сторона не может принудительно реализовать переданные права в отношении организации. И, в-четвертых, в случае обычного обеспечительного интереса в нематериальном платежном инструменте применяется относительно сильное переопределение в § 9-406, так что обеспеченная сторона может принудительно реализовать переданные права в отношении организации. Постоянная редакционная коллегия Единого коммерческого кодекса (P.E.B.) рассматривает вопрос о выпуске отчета, в котором будет более подробно описано применение как переопределений к LLC, так и партнерским интересам.

C. Участие в статье 8

Ни одна из приоритетных статей статьи 9 не применяется к собственности, которая является ценной бумагой, как определено в статье 8 UCC. Это связано с тем, что ценные бумаги классифицируются статьей 9 как «инвестиционная собственность», а не как общие нематериальные активы или, a fortiori , платежные нематериальные активы.

Термин «ценная бумага» обычно не включает доли владения в ООО и товариществах, но включает их, если «условия» доли владения «прямо предусматривают, что это ценная бумага», регулируемая Статьей 8.См. §§ 8-102 (a) (15), 8-103 (c). Следовательно, один из устоявшихся способов для юристов по сделкам полностью избежать отмены прав — это сделать так, чтобы организация «присоединилась» к статье 8, приняв соответствующие положения в своих основных документах. Соответствующие меры включают обеспечение сертификации или бездокументации безопасности и предотвращение отказа организации от действия статьи 8 без согласия заинтересованных сторон.

III. Поправки 2018 г., неоднородные поправки и выбор закона

По сравнению со сложным анализом в Части II, принятие поправок 2018 года заметно упростит закон в этой области, устранив возможные конфликты с принципом «выбери партнера», которые могут сохраняться, несмотря на исключения в §§ 9-406 и 9. -408, и без необходимости согласия по статье 8.

Поправки 2018 года по закону предусматривают, что отмены статьи 9 не применяются к «обеспечительному интересу в доле владения в полном товариществе, товариществе с ограниченной ответственностью или компании с ограниченной ответственностью». (В § 9-406 этот язык появляется в новом подразделе (k), который явно применяется к подразделам (d), (f) и (j). В § 9-408 тот же язык появляется в новом подразделе (f), что явно относится ко всему разделу.) Новый комментарий к § 9-408 гласит:

Этот раздел не применяется к доле владения в компании с ограниченной ответственностью, товариществе с ограниченной ответственностью или полном товариществе, независимо от названия доли и того, относится ли эта доля: (i) к имущественным правам, правам на управление или и тем, и другим; (ii) возникает в соответствии с: (a) операционным соглашением, применимым законом об обществах с ограниченной ответственностью или и тем, и другим; или (b) соглашение о партнерстве, применимый акт о партнерстве или и то, и другое; или (iii) принадлежит: (а) члену компании, или правопреемнику, или правопреемнику члена; или (b) партнером, правопреемником или правопреемником партнера; или (iv) включает договорные, имущественные, другие права или некоторую их комбинацию.

Новый комментарий к § 9-406 предусматривает, что комментарий к § 9-408 применяется также и к § 9-406.

Исключая из переопределений «обеспечительный интерес» в доле владения, поправки 2018 года разрешают прямую продажу платежных нематериальных активов, а также обычные обеспечительные интересы в платежных нематериальных активах и обычные обеспечительные интересы в общих нематериальных активах, которые не являются платежами. нематериальные активы. Переопределения остаются в силе для общих нематериальных активов, которые не являются интересами LLC или партнерства, а также для других классификаций личного имущества, не относящихся к этой статье.

Поправки 2018 г. первоначально были рекомендованы P.E.B. совместно с представителями Объединенной редакционной коллегии Единых законов о неинкорпорированных организациях. Затем они были утверждены в соответствии с соответствующими процедурами двух организаций-спонсоров UCC, Американского института права и Комиссии по единому праву. В результате они теперь являются частью официального текста UCC.

На момент написания этой статьи еще слишком рано для принятия поправок 2018 года в какой-либо юрисдикции.С другой стороны, в последние годы ряд штатов во главе с Делавэром приняли неоднородные положения, имеющие такую ​​же направленность. Некоторые из неоднородных положений содержатся в UCC принимающих государства; другие фигурируют в уставах их ООО и товариществ; и другие появляются в обоих местах, как пояс и подтяжки, чтобы гарантировать, что они будут найдены.

Важный вопрос коллизионного права может возникнуть, если сделка включает элементы из более чем одной юрисдикции, одна из которых имеет преимущественную силу по статье 9 без поправок, а другая имеет окончательное вступление в силу поправок 2018 года (или существующие сопоставимые неоднородное положение).Правило коллизии статьи 9 относительно совершенства и приоритета обеспечительных интересов в нематериальных активах в целом не применяется к рассмотрению ограничений на передачу, потому что этот вопрос не является ни «совершенством», «следствием совершенства или несовершенности», ни «приоритетом». См. § 9-301 (1). Основное правило статьи 1 о всеобъемлющем конфликте, которое оставляет некоторые конфликтные вопросы на усмотрение сторон, также, как правило, здесь неуместно, поскольку ограничения на передачу по своей сути представляют собой трехсторонний вопрос, который не подлежит рассмотрению в рамках двухстороннего соглашения.См. § 1-301 (а). Соответственно, оговорка о выборе права в соглашении об обеспечении или другом соглашении между правопреемником и цессионарием не имеет преимущественной силы, как поясняется в комментарии 3 к § 9-401. Вместо этого можно было бы надеяться, что суд применит версию отмены, установленную юрисдикцией, в которой организация организована, как предполагает тот же Комментарий. (Доктрина «внутренних дел» в законе о коммерческих организациях также будет соответствовать такому исходу, хотя, конечно, ограничения на переводы лицам, не являющимся членами или не являющимися партнерами, не являются строго вопросами внутренних дел.В любом случае, суть в том, что реальная уверенность в этой области, наиболее многообещающе, должна исходить от широкого принятия поправок 2018 года. Члены делегации Комиссии по единому праву каждого штата часто могут оказать прямую помощь в этих усилиях по принятию закона.

IV. Вывод

Поправки 2018 г. защитят принцип выбора партнера, а также значительно упростят и прояснят его взаимодействие со Статьей 9. Точно так же, как это часто бывает с простыми правилами, поправки 2018 г. также могут иногда иметь более широкий охват, чем это действительно необходимо. , например, путем предотвращения простого присоединения и совершенствования, без принуждения, обеспечительного интереса в полной доле владения.Тем не менее, эти транзакции могут продолжаться, несмотря на поправки 2018 года, например, посредством согласия по статье 8 или других поправок или отказа от органических документов организации. В целом, выгоды в этой области от простоты и ясности должны явно перевешивать потери от случайных дополнительных затрат на транзакции по статье 9.

беспорядков последовали за вынужденной передачей долей участия в ООО | Фаррелл Фриц, П.

Законодательные акты LLC охватили страну с конца 1980-х до середины 1990-х годов.На рубеже веков мы увидели, как через суды проходит поток судебных разбирательств, связанных со спорами между совладельцами ООО. Десять лет спустя, когда популярность LLC стала расти, ручей превратился в постоянный поток. Перенесемся в настоящее время, когда LLC полностью отодвинули на второй план частную бизнес-корпорацию как предпочтительную организацию, ручей превратился в реку.

В рамках того, что за последние два десятилетия стало обширным прецедентным правом, возникшим в результате внутренних споров LLC, я вижу две области конфликта участников, которые не только количественно занимают значительную часть этого органа, но и качественно отличают судебный процесс LLC от аналогичного судебного процесса. споры между акционерами закрытых обществ.

Один — судебный роспуск. Хотя пересмотренный закон Uniform LLC, принятый во многих штатах, частично уменьшил различие между основаниями для судебного роспуска и доступными средствами правовой защиты по сравнению с преобладающими формами статутов о корпоративном роспуске, в Нью-Йорке и многих других штатах остается непреодолимый существенный разрыв между стандартами роспуска. и средства правовой защиты в двух установленных законом схемах. Как было принято решение ведущей апелляционной инстанции Нью-Йорка о роспуске ООО 10 лет назад , «поскольку Законодательный орган при определении критериев для роспуска различных хозяйствующих субъектов в Нью-Йорке не делал перекрестных ссылок на такие основания от одного типа юридического лица к другому, для этого суда было бы неуместным импортировать основания для расторжения из Закона о коммерческих корпорациях или Закона о партнерстве в LLCL.”

Другой вопрос — это действительность и последствия перевода членских интересов и другого распоряжения членскими интересами. Существует несколько установленных законом правил по умолчанию, ограничивающих пожизненную или посмертную передачу акций — со всеми сопутствующими голосовыми, экономическими и другими правами — акционером закрытой корпорации. Любые существующие ограничения будут найдены в соглашении акционеров или подзаконных актах, и даже в этом случае прецедент гласит, что любые такие ограничения не могут противоречить императивным нормам закона о коммерческих корпорациях и не могут иным образом налагать «необоснованные» ограничения на отчуждение. .

Напротив, правила по умолчанию, содержащиеся в уставах LLC, охватывают принцип выбора партнера, заимствованный из закона о партнерстве, в соответствии с которым право передавать или иным образом распоряжаться долей участия подлежит серьезным ограничениям, которые могут быть усилены, уменьшены или устраняется условиями договора эксплуатации. Например, если иное не предусмотрено операционным договором:

• Раздел 603 Закона Нью-Йорка об ООО предусматривает, что доля участия может быть переуступлена полностью или частично, и что единственным результатом уступки является право цессионария на получение распределения и распределения прибыли и убытков, на которые цедент будет иметь право.
• Раздел 604 предусматривает, что правопреемник не может стать членом без голосования или письменного согласия по крайней мере большинства в интересах других членов.
• Раздел 606 запрещает участнику выходить из LLC до его роспуска и ликвидации.
• Раздел 608 предусматривает, что в случае смерти члена его наследник может воспользоваться всеми правами члена «в целях урегулирования его или ее имущества».”

Эти и другие положения в законодательной схеме создают часто дьявольское взаимодействие между установленными законом правилами по умолчанию и соглашениями об ООО, что, в свою очередь, порождает постоянно расширяющийся свод законов о принятии решений, определяющих действительность и последствия распоряжения членскими интересами. Большинство решений касается оспариваемых добровольных назначений , происходящих либо в течение жизни члена, либо по завещанию. Два рассматриваемых ниже решения различны.Они включают в себя недобровольных передачи долей участия LLC, одна из которых происходит автоматически при подаче заявления о роспуске, а другая — путем продажи в случае банкротства. Добровольное или недобровольное взаимодействие между законом и контрактом играет важную роль.

Правила по умолчанию, принятые в Статуте, оставляют недобровольно выведенных членов, имеющих только экономический интерес

Ранее в этом месяце Специальный апелляционный суд штата Мэриленд принял решение по делу Доннелли против Макнелиса , касающемуся спора между 50/50 фракциями компании Maryland LLC, созданной в 2005 году с целью приобретения определенного участка коммерческой недвижимости.И рынок недвижимости, и отношения между двумя фракциями испортились после 2008 года, что в конечном итоге привело к дефолту по Доверительному акту, обеспечивающему ипотечную ссуду.

Между тем, фракция № 1 обнаружила потенциальные права на коммерческий пирс, связанные с этим имуществом, и после того, как фракция № 2 выразила незаинтересованность в их реализации, в 2012 году фракция № 1 якобы вступила в передачу ООО прав на пирс одному из двух членов. фракции №1 за рассмотрение в размере 10 долларов США.Переуступка также включала согласие правопреемника на владение правами на причал в доверительном управлении для участников LLC в индивидуальном порядке и разделение чистой выручки от любого возмещения каждому участнику в равных долях. Фракция №1 не сообщала о назначении в то время фракции №2, которая узнала о нем, просмотрев земельные записи год спустя.

Множественные иски между двумя фракциями были поданы до и после того, как фракция №2 обнаружила назначение. Один из исков, поданных фракцией №1, касался ликвидации ООО и назначения управляющего.Фракция № 2 подала иск, требуя, среди прочих требований и средств правовой защиты, заявление о том, что передача прав на пирс недействительна и что два члена фракции № 1 вынужденно вышли из ООО и тем самым потеряли свое право голоса в соответствии с положением операционное соглашение, определяющее триггерные события «принудительного выхода», включая подачу петиции о расторжении или назначении управляющего.

Судья первой инстанции вынес решение в пользу фракции № 2 по их иску о признании недействительной передачи прав пирса, но отклонил их просьбу объявить, что члены фракции № 1 утратили право голоса.Обе стороны подали апелляцию.

В своем заключении в прошлом месяце апелляционный суд постановил, что уступка была недействительной ab initio , потому что она была выполнена только двумя членами фракции № 1, владеющими в совокупности 50% долей, , т.е. ., Без санкции большинства. в интересах участников, как того требует операционное соглашение LLC.

По вопросу о праве голоса апелляционный суд согласился с судьей первой инстанции в том, что, применив четко выраженное в операционном соглашении определение «принудительный выход», члены фракции № 1 принудительно вышли из ООО, подав прошение о роспуске.Однако апелляционный суд не согласился с судьей первой инстанции в отношении сохранения за ними права голоса, посчитав, что их выход и статус бывших членов аналогичным образом лишают их права голоса в LLC. Кроме того, выход фракции № 1 не повлек за собой роспуска в соответствии с явным положением в операционном соглашении о продолжении существования LLC после выхода члена, если только у компании не было других членов в течение 90 дней после выхода, что не имело места.

Но, как продолжил суд, операционное соглашение «не предусматривает того, что происходит с интересами отозванного члена.Таким образом, суд обратился к применимым установленным законом правилам по умолчанию в качестве руководства. В соответствии с разделом 4A-606.1 (a) Закона штата Мэриленд об ООО:

[W] В течение разумного периода времени после того, как лицо перестало быть участником, общество с ограниченной ответственностью может решить выплатить лицу или его правопреемнику справедливую стоимость долей участия лица или его правопреемника. экономический интерес в компании с ограниченной ответственностью на дату, когда лицо перестало быть членом, на основании права лица на долю в распределении от компании с ограниченной ответственностью.

Обратите внимание, что в уставе говорится разрешительно (ООО «может выбрать оплату»). Если LLC решит не ликвидировать членский интерес физического лица в соответствии с подразделом (b) устава, «это лицо будет считаться правопреемником невыкупленного экономического интереса». Суд пришел к выводу, что поскольку компания не решила ликвидировать свои доли участия, члены фракции № 1 «перестали быть членами [ООО] и, следовательно, имеют только оставшуюся экономическую долю в ООО».”

Проницательный член или его советник, вооруженный знанием стандартных правил устава и особенно с учетом состава двух фракций 50/50, вероятно, устранил бы положение об автоматическом выходе при подаче петиции о роспуске или, в качестве альтернативы, сопрягали бы это положение с обязательной куплей-продажей. К сожалению, для фракции № 1 они теперь оказываются изгнанными из LLC как не члены, без права голоса или управления, без права предъявлять иски производным путем и не могут требовать доступа к бухгалтерским книгам и записям или добиваться роспуска в судебном порядке.Все, на что они могут надеяться, — это доля раздач, как если бы и когда они были сделаны по прихоти и под исключительным контролем членов фракции №2.

Продажа в случае банкротства доли участия третьего члена, остающихся в доле владения двух членов, в неопределенном состоянии

Решение, вынесенное в прошлом месяце Апелляционным отделом Бруклина, Вторым департаментом, по делу Ghatani v AGH Realty, LLC , включало апелляцию на решение суда первой инстанции, в которой говорилось, что члену №1 и участнику №2 принадлежат 58% и 42% акций. %, соответственно, в ООО, созданном на основе совместного предприятия для приобретения и разработки двух вакантных участков в Бруклине.Первоначально в ООО было три члена с равными долями участия в одной трети и равным распределением прибылей и убытков. Каждый участник №1 и №2 внес вклад в основной капитал в размере 340 000 долларов, в то время как Участник № 3 внес только 130 000 долларов якобы в связи с тем, что он выступает в качестве генерального подрядчика проекта.

В 2010 году член №1 подал в суд на других членов Верховного суда округа Нассау с требованием взыскать убытки за нарушение фидуциарных обязанностей, роспуск LLC и бухгалтерский учет. Пока иск находился на рассмотрении, участник № 3 подал заявление о банкротстве по главе 7.Управляющий банкротством выдвинул приказ об утверждении продажи доли Участника № 3 в ООО. Участник № 1 подал возражение, утверждая, что Участник № 3 владеет только 16% долей в ООО, учитывая его меньший вклад в капитал ООО по сравнению с двумя другими участниками. Суд по делам о банкротстве отклонил возражение и одобрил продажу доли Участника № 3 Участнику № 1 за 32 000 долларов.

Член № 2 впоследствии подал ходатайство в Верховный суд о вынесении решения, в котором говорилось, что он владеет 50% -ной долей в ООО, а не одной третью доли, как утверждал Член № 1. В своем первоначальном постановлении , ссылаясь на положение операционного соглашения о том, что ни один участник не может передавать свою долю, кроме одного из других участников, суд объявил участника № 2 50% -ным участником на том основании, что членский интерес участника № 3 был «Корпоративная возможность», и поэтому считается, что Участник № 1 «приобрел ее у конкурсного управляющего от имени [LLC]».

Однако в своем постановлении по последующему ходатайству Участника № 1 о повторном возражении против суд отменил свое решение и постановил, что продажа доли Участника № 3 в порядке банкротства не представляла собой корпоративную возможность, потому что в то время участники № 1 и № 2 уже вели судебные тяжбы друг с другом, и поэтому Участник №1 не имел фидуциарных обязательств перед Участником №2.Но суд также не утвердил требование Участника № 1 о владении двумя третями доли участия, вместо этого обнаружив, что ему принадлежало только 58% акций на основании «непоследовательного» возражения, которое он утверждал в разбирательстве по Главе 7 о том, что Участник № 3 имел только 16 процентов. % членских взносов из-за его меньшего вклада в капитал.

Член № 1 подал апелляцию, утверждая, что его возражение не было отменено в судебном порядке, поскольку суд по делам о банкротстве отклонил его. Апелляционная комиссия согласилась, написав:

Для применения доктрины [судебного эстоппеля] должно быть окончательное решение, подтверждающее непоследовательную позицию стороны в предыдущем разбирательстве.Здесь не было никакого судебного решения, окончательного или иного, подтверждающего позицию [члена №1] в Суде по делам о банкротстве в отношении доли [члена №3] по отношению к интересам других акционеров [ sic ]. [Цитата опущена]

Отметив, что «соответствующие интересы сторон в [LLC] еще не определены», суд вернул дело в суд низшей инстанции для дальнейшего разбирательства в отношении требований Участника № 1 о возмещении убытков, роспуске и бухгалтерском учете.

Ghatani оставляет невысказанным, является ли доля Участника № 3, проданная Участнику № 1, передала все права голоса, управления и экономические права, принадлежащие Участнику № 3, или только экономические права в соответствии с операционным соглашением или условиями продажи банкротства. как это могло бы произойти в соответствии с установленным законом правилом неисполнения обязательств при отсутствии согласия Участника №2.

[Просмотр исходного кода.]

Все, что вам нужно знать

Есть ли у ООО акции? Нет. Акции выпускаются только предприятиями, имеющими корпоративную структуру.В компании с ограниченной ответственностью право собственности выражается в процентах и ​​членских единицах. Читать 3 мин.

1. Информация об ООО и акциях
2. Структура ООО и корпоративная структура

Обновлено 27 октября 2020 г.:

Есть ли у ООО акции? Нет. Акции выпускаются только предприятиями, имеющими корпоративную структуру. В компании с ограниченной ответственностью право собственности выражается в процентах и ​​членских единицах.

Информация об ООО и акциях

владельцев ООО именуются участниками.Каждый участник имеет право на коммерческие активы и часть прибыли LLC.

Доли владения в бизнесе с ООО не получают акций. Процентные и членские единицы дают им право участвовать в прибылях бизнеса и право голоса по вопросам бизнеса.

Хотя владельцы ООО принимают решения относительно бизнес-структуры, деятельности ООО, а также политик и процедур, наличие совета директоров или нескольких владельцев не требуется.

Устав

LLC различается в каждом штате, но один, который единообразен во всех штатах, — это лишение LLC права выпускать акции.

Только предприятиям, имеющим структуру C- или S-корпорации, разрешено выпускать акции.

Хотя LLC не могут выпускать акции, нет устава LLC, запрещающего бизнесу выпускать облигации.

Процесс выпуска облигаций намного сложнее, чем выпуск акций. Рекомендуется использовать опыт фирмы, разбирающейся в выпуске облигаций.

Подписанное соглашение между участниками LLC связывает их как владельцев бизнеса в отношении выпуска акций или опционов.

LLC облагается налогом IRS как сквозная организация, поскольку ее участникам не выпускаются акции.

Во время налогообложения участники ООО будут указывать свою долю прибыли от бизнеса при подаче личной налоговой декларации. Это противоположность C- и S-корпорации, где участники, получающие акции, облагаются двойным налогом.

В корпорации типа C и S прибыль сначала облагается налогом на корпоративном уровне.Любая прибыль после налогообложения затем распределяется между акционерами корпорации, где прибыль затем облагается налогом как прирост капитала при подаче личных налоговых деклараций.

В компании, имеющей структуру LLC, участники лично заинтересованы в создании бизнеса. Интерес к бизнесу не вращается вокруг покупки акций.

Как член LLC, участники более склонны к нарушению принципа завесы, чем акционеры в корпорации. Принцип связан с мошенничеством, которое больше не скрывается за защитой LLC.

Подверженность этому принципу более вероятно для членов LLC из-за их повседневного участия в бизнес-операциях, в то время как акционеры корпорации больше ориентированы на получение прибыльной прибыли от инвестиций.

LLC также может быть организована с различными классами с разными долями собственности. Это позволяет ООО быть более гибким с точки зрения распределения прибыли и голосов.

Члены

LLC могут получить долю владения путем финансовых вложений или за счет «собственного капитала», предоставляя определенные профессиональные услуги.

В случае LLC инвесторы становятся участниками, когда LLC создается, если он или она включены в Сертификат организации, также называемый в некоторых штатах Уставом.

Для того, чтобы кто-то присоединился к LLC позднее, необходимо, чтобы действующие участники единогласно согласились принять нового члена, или новый член может присоединиться, если есть положения, описывающие процесс в операционном соглашении LLC.

У корпорации не так много шагов, чтобы принять новых акционеров.

В то время как LLC не могут выпускать акции или привилегированные акции, корпорация может выпускать как простые, так и привилегированные акции.

Привилегированные акции включают:

• Право на получение дивидендов.
• Преимущество в получении активов компании в случае ликвидации бизнеса.
• Привилегированные акции также включают специальные права голоса.

Члены LLC могут договориться о передаче преимуществ и прав назначенным участникам, если это указано в операционном соглашении.

Операционный договор также может быть использован для:

• Предоставление прав одним членам, но не другим, например, предоставление права вето одному члену по вопросам, требующим голосования.
• В соглашении также могут быть указаны другие варианты / преимущества, аналогичные привилегированным акциям корпорации.
• Условия операционного соглашения могут содержать информацию о ликвидации LLC и выплате доходов одному участнику.
• Распределение дохода LLC между участниками в размере, превышающем их долю владения, является еще одним вариантом, когда это включено в операционное соглашение.

Если вам нужна помощь в том, есть ли у LLC акции, вы можете опубликовать свою юридическую потребность на торговой площадке UpCounsel. UpCounsel принимает на свой сайт только 5% лучших юристов. Юристы UpCounsel являются выпускниками юридических школ, таких как Harvard Law и Yale Law, и имеют в среднем 14 лет юридического опыта, включая работу с такими компаниями, как Google, Menlo Ventures и Airbnb, или от их имени.

Признаки отчуждения родителей

Как человек, переживающий развод в Джорджии, вы можете слишком хорошо понимать, насколько может измениться ситуация между вами и вашим бывшим партнером.Может быть, вы просто расстались, или, может быть, один из вас отказался от вашего брака, но если отношения между вами стали особенно уродливыми и у вас двоих есть ребенок, вы можете начать замечать признаки родительского отчуждения.

Отчуждение родителей происходит, когда один родитель воспитывает и поощряет отказ ребенка от другого родителя, и, к сожалению, это не редкость при разводе. Хотя родительское отчуждение может испортить отношения между вами и вашим ребенком, оно может иметь и другие существенные и негативные последствия, когда дело касается эмоционального и общего благополучия вашего ребенка.Фактически, в некоторых особо тяжелых случаях отчуждение родителей может даже представлять собой жестокое обращение и может оказаться чрезвычайно изолированным для ребенка. Итак, как может проявиться отчуждение родителей и как узнать, пытается ли другой родитель вашего ребенка настроить его или ее против вас? Возможные признаки отчуждения родителей:

Ограничение контактов ребенка с вами

Если кажется, что ваш ребенок никогда не сможет провести с вами время или даже поговорить с вами по телефону, это потенциально может указывать на родительское отчуждение.Если вы являетесь родителем, не являющимся опекуном, у вас могут быть веские причины для беспокойства, когда другой родитель вашего ребенка пытается свести к минимуму контакты вашего сына или дочери с вами, поскольку у вас будет мало средств правовой защиты, если вы не инициируете процедуру установления отцовства или опеки.

Запрещение вашему ребенку говорить о вас

Ваш бывший партнер тоже может попытаться оттолкнуть вашего ребенка от вас, запретив ему или ей говорить о вас в присутствии другого родителя. Он или она также может, например, попросить вашего ребенка удалить все ваши фотографии, которые есть у него дома.Точно так же другой родитель может попросить вашего ребенка избавиться от любых подарков или особых предметов, которые вы ему подарили, в попытке искоренить вас из жизни ребенка.

Хотя это два возможных признака отчуждения родителей, обратите внимание, что это не полный список всего поведения, которое может подпадать под этот зонтик.

Различные степени родительского отчуждения

Когда родитель вносит предложения или пытается «промыть мозги» ребенку, чтобы он поверил, что его или ее другой родитель — плохой родитель и что жизнь ребенка была бы лучше, если бы все связи с этим родителем были разорваны, это считается актом родительского отчуждения. , и это пагубно сказывается на отношениях между ребенком и родителем, которые являются целью родительского отчуждения.Родительское отчуждение подталкивается одним родителем к другому через манипулирование их совместно используемым ребенком. Родитель, который подстрекает к отчуждению, обычно попадает в один из трех типов отчуждающих. Эти типы включают:

Непреднамеренные отчуждатели

Непреднамеренные отчуждающие не знают того факта, что их действия отчуждают другого родителя. Они не осознают, что даже делают что-то, что может повлиять на то, как ребенок смотрит на другого родителя. Почти все разведенные родители виновны в этом уровне родительского отчуждения.Это может быть небрежный комментарий или просто выражение озабоченности по поводу безопасности ребенка, когда он или она находится под опекой другого родителя. В то время как родитель имеет хорошие намерения, он или она может непреднамеренно оттолкнуть другого родителя, потому что они злятся на недавний развод, система опеки над ребенком не такая, как они ее себе представляли, или потому, что они винят другого родителя в своих проблемах. Такие отчуждающие со временем становятся лучше в своем поведении.

Активные альенаторы

Активные отчуждатели могут знать, что им не следует унижать другого родителя перед ребенком.Однако из-за сильной боли или гнева, которые они испытывают по отношению к другому родителю, они не могут контролировать себя. Их неспособность контролировать и управлять своим гневом, разочарованием или горечью проявляется в том, что они говорят ребенку или перед ним. Они будут набрасываться, когда теряют контроль и активно отталкивают другого родителя. После того, как они успокоятся и восстановят контроль, они могут почувствовать себя плохо из-за того, что они сказали, но уже слишком поздно, и ущерб не может быть устранен.

Навязчивые отчуждающие

Наихудший отчуждатель — навязчивая идея; они намеренно стремятся разрушить отношения ребенка с другим родителем со всепоглощающей страстью.Они начали кампанию, чтобы вбить разрушительный клин между целевым родителем и ребенком. Обычно ими движет собственная ненависть к целевому родителю, и они не могут справиться со своими чувствами, потому что они должны продолжать взаимодействовать с целевым родителем из-за ребенка, которого они разделяют.

Иностранцы — не всегда родители

Хотя родительское отчуждение чаще всего происходит между родителями, иногда источником отчуждения является кто-то другой. Отталкивающим может быть другой член семьи, например брат или сестра, который делает отчуждающие комментарии о целевом родителе.Приемные родители или другие родственники, такие как бабушки и дедушки, тети и дяди, отрицательно относящиеся к целевому родителю, могут делать отчуждающие комментарии перед ребенком. Точно так же друзья семьи, няни или даже терапевты могут быть источником родительского отчуждения.

Связь с юристом Чарльстона по вопросам опеки над детьми

Если вы обеспокоены тем, что стали жертвой отчуждения родителей, вам следует связаться с опытным адвокатом по вопросам опеки над детьми, чтобы обсудить возможные варианты.Свяжитесь с юристами Чарльстона по вопросам опеки над детьми в Sarji Law Firm, LLC сегодня. Свяжитесь с нами по телефону 843-323-4341.

Совместная опека против единоличной опеки

Опека

Многие люди считают, что термин «совместная опека» относится к физической опеке, то есть месту проживания детей. Хотя судьи, безусловно, нередко назначают разделение родительского времени 50 на 50, такие договоренности Распределение родительской ответственности редки, если стороны не стремятся заставить это работать.

«Совместная опека» и «единоличная опека» часто неправильно понимаются в Иллинойсе. Фактически, Иллинойс больше не использует «опеку» в делах о разводе; вместо этого вводится суждение, распределяющее родительские обязанности и время для воспитания детей. «Опека» никогда не включала время, проведенное с ребенком. Опека, которая часто приводит к спорам по поводу «совместной» и «единоличной» опеки, означает, что родитель или родители имеют право принимать важные решения в отношении детей. Вместо того чтобы спорить о том, кто получит «опеку», мы теперь распределяем ответственность за «важные решения».Эти решения включают (1) образование, (2) здравоохранение, (3) религию и (4) внеклассные мероприятия. Вот и все!

В законе штата Иллинойс ничего не говорится о презумпции «совместной опеки», хотя большинство судей предпочитают, чтобы родители в максимальной степени разделяли родительские обязанности и решения. Однако, прежде чем можно будет ответить на вопрос, касающийся общего или единственного, необходимо решить несколько важных предварительных вопросов.

Синдром родительского отчуждения

Как правило, развод в некоторой степени вредит отношениям между родителями и детьми.Поскольку устойчивая совместная опека основана на совместном воспитании детей, синдром отчуждения родителей («PAS») является серьезным препятствием в этой области.

Экстремальные случаи часто становятся заголовками. Осенью 2015 года в соседнем Миннесоте была арестована женщина, которой было предъявлено обвинение по трем пунктам обвинения в лишении родительских прав за ее предполагаемое участие в причудливой схеме похищения детей . После того, как суд присудил опеку над двумя девочками-подростками предположительно жестокому отцу (утверждения, которые он отрицает, и назначенный судом эксперт не смог подтвердить), мать якобы устроила девочкам скрываться на удаленном участке, принадлежащем женщине с связи с Защитным родительским движением.

PAS обычно не так откровенен, но так же опасен. Короче говоря, это включает в себя попытку одного родителя подорвать родительскую роль другого родителя. Признаки PAS включают:

• Удержание посещения: Мать может сказать отцу, что «Сьюзи не может приехать в эти выходные, потому что у нее есть лагерь девочек-скаутов», и обещанные выходные с макияжем никогда не материализуются. В подобных случаях цель матери — разорвать связь между отцом и его дочерью.
• Привилегии: Отец может позволить детям ложиться спать позже или больше смотреть телевизор, когда они приходят в гости, чтобы вызвать расположение детей и оттолкнуть мать.
• Изменение отношений: Мать может использовать детей в качестве эмоциональных доверенных лиц, чтобы отчуждать Отца.

Если есть явные признаки PAS, повреждение может быстро стать необратимым, поэтому важно, чтобы ваш поверенный знал ваши конкретные проблемы, чтобы их можно было решить.

Успешное совместное воспитание

Для разделения юридической и физической опеки необязательно, чтобы бывшие супруги любили друг друга или даже нравились друг другу. Напротив, совместное воспитание основывается на способности временно игнорировать разногласия, чтобы продвигать наилучшие интересы детей.Очевидная дилемма состоит в том, что оба родителя могут иметь очень разные представления о том, что отвечает, а что нет, «наилучшим интересам» детей.

Одно из возможных решений — предвидеть области разногласий и включить решения в декрет о разводе . Например, вместо положения, в котором говорится, что мать и отец будут совместно определять религиозное воспитание, могла бы быть формулировка о том, что «стороны соглашаются, что дети должны воспитываться христианами».

Совместная опека почти всегда отвечает интересам детей.