Ооо отчуждение доли – 21. /

Отчуждение доли собственника в уставном капитале ООО: правовые и налоговые аспекты | Статьи компании «РосКо»

Отчуждение доли (части доли) собственника в уставном капитале ООО другим участникам общества или третьим лицам регулируется ст. 93 ГК РФ, а также ст. 21 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон об ООО).

Участник ООО вправе продать или иным образом уступить свою долю в уставном капитале общества одному или нескольким участникам данного общества в пределах оплаченной части доли. Собственник доли в уставном капитале общества обладает обязательственными, имущественными и неимущественными правами, отчуждение которых является договором уступки права. Постановлением Пленума ВАС РФ от 09.12.1999 N 90/14 было разъяснено, что уступка доли участника общества иным образом, нежели продажа, означает ее обмен или дарение. Соответственно в зависимости от способа отчуждения к сделке по отчуждению доли в уставном капитале общества применяются правила о купле-продаже, мене или дарении (с учетом ограничений, предусмотренных ст. 575 ГК РФ в отношениях между коммерческими организациями).

При отчуждении доли участнику необходимо учитывать следующее.

Во-первых, уставом общества может быть предусмотрен запрет на отчуждение доли участником общества третьим лицам. В таком случае, если другие участники общества от ее покупки отказываются, общество выплачивает участнику ее действительную стоимость либо выдает ему в натуре имущество, соответствующее этой стоимости (п. п. 2, 3 ст. 93 ГК РФ).

Уставом общества может быть предусмотрена необходимость получить согласие общества или остальных участников общества на уступку доли участника общества третьим лицам иным образом, чем продажа, а также на отчуждение такой доли одному или нескольким участникам данного общества (п. п. 1 и 5 ст. 21 Закона об ООО).

Во-вторых, соблюдение порядка преимущественного права покупки доли участника путем направления остальным участникам общества и самому обществу письменного извещения с указанием цены и других условий ее продажи. Уставом может быть предусмотрено, что извещение участникам направляется через общество.

Продажа участником доли с нарушением преимущественного права покупки не влечет за собой недействительности сделки (Постановление Пленума ВАС РФ N 90/14). В этом случае любой участник общества и (или) общество вправе в течение трех месяцев с момента, когда они узнали либо должны были узнать о таком нарушении, потребовать в судебном порядке перевода на них прав и обязанностей покупателя (п. 4 ст. 21 Закона об ООО).

На случаи безвозмездной передачи участником принадлежащей ему доли третьему лицу право преимущественной покупки не распространяется.

В-третьих, соблюдение формы сделки. Уступка доли должна быть совершена в простой письменной форме, если требование о ее совершении в нотариальной форме не предусмотрено уставом общества (п. 6 Закона об ООО). По общему правилу несоблюдение формы сделки влечет ее недействительность.

В-четвертых, письменное уведомление общества о состоявшейся уступке доли в уставном капитале общества с представлением доказательств такой уступки (п. 6 Закона об ООО).

В-пятых, соблюдение положений законодательства, предусматривающего в ряде случаев предварительное согласие антимонопольного органа на их совершение (ст. ст. 28 и 29 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ «О защите конкуренции»).

В соответствии с п. 6 Закона об ООО переход доли в уставном капитале общества происходит в момент уведомления общества об уступке доли.

По общему правилу уступка доли приводит к изменению состава участников или их долей, которые необходимо зафиксировать в учредительных документах. Такие изменения приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации (п. 3 ст. 52 ГК РФ). Законодатель не связывает возникновение прав и обязанностей участника общества с моментом государственной регистрации изменений в учредительных документах общества (Постановление ФАС Волго-вятского округа от 29.06.2006 N А39-6522/2005-253/8).

Налог на добавленную стоимость

Согласно пп. 12 п. 2 ст. 149 НК РФ реализация долей в уставном (складочном) капитале организаций освобождается от обложения НДС.

Налог на прибыль организации

При реализации имущественных прав (долей, паев) налогоплательщик вправе уменьшить доходы от таких операций на цену их приобретения и на сумму расходов, связанных с таким приобретением и реализацией (пп. 2.1 п. 1 ст. 268 НК РФ). Цена приобретения доли для целей налогообложения оценивается по правилам ст. 277 НК РФ. Так, стоимость ранее приобретенной доли признается равной стоимости (остаточной стоимости) вносимого имущества (имущественных прав), определяемой по данным налогового учета на дату перехода права собственности на указанное имущество (имущественные права), с учетом дополнительных расходов, которые для целей налогообложения признаются у передающей стороны при таком внесении (пп. 2 п. 1 ст. 277 НК РФ).

При вторичном приобретении доли расходы формируют фактические затраты на приобретение этой доли. Тем самым увеличение доли участника общества, например, в результате увеличения уставного капитала за счет добавочного, при ее последующей реализации учитываться не должно. Также не учитывается разница между стоимостью вклада, определяемой по данным налогового учета передающей стороны, и денежной оценкой такого имущества (имущественных прав), устанавливаемой при взносе в уставный капитал на основании ст. 15 Закона об ООО.

Если реализовываются доли, полученные участником при реорганизации, ценой приобретения таких долей признается их стоимость, определяемая в соответствии с п. п. 4 — 6 ст. 277 НК РФ.

На практике встречаются случаи, когда реализация доли происходит с убытком для участника. В связи с чем возникает вопрос, можно ли учесть полученный убыток. Согласно Письму Минфина России от 08.11.2006 N 03-03-04/1/735 — нет. В обоснование такой позиции приводится довод о том, что п. 2 ст. 268 НК РФ учет такого убытка в виде превышения стоимости вклада в уставный капитал общества над доходами от его реализации не предусмотрен.

Если доля в уставном капитале передается безвозмездно, то у организации, получившей имущественные права, будут сформированы внереализационные доходы, за исключением случаев, указанных в ст. 251 НК РФ (п. 8 ст. 250 НК РФ). Что касается бывшего участника, безвозмездно передавшего свою долю, то на основании п. 16 ст. 270 НК РФ стоимость имущественных прав и расходы, связанные с такой передачей, не включаются в состав налоговых расходов (п. 16 ст. 270 НК РФ).

Налог на доходы физических лиц

Если участником выступает физическое лицо, то при реализации доли возникает объект обложения НДФЛ. Так, согласно ст. 208 НК РФ к доходам физических лиц относятся доходы от реализации долей участия в уставном капитале организаций.

Предоставление налогоплательщику имущественного налогового вычета при продаже доли в уставном капитале организации с 1 января 2005 г. налоговым законодательством не предусмотрено.

Согласно п. 1 ст. 226 НК РФ российские организации, от которых или в результате отношений с которыми налогоплательщик получил доходы, обязаны исчислить, удержать у налогоплательщика и уплатить сумму налога.

Обязанность по исчислению и удержанию НДФЛ возлагается на организацию, выступающую в данном случае налоговым агентом, за исключением доходов, в отношении которых исчисление и уплата налога осуществляются в соответствии со ст. ст. 214.1, 227 и 228 НК РФ с зачетом ранее удержанных сумм налога (п. 2 ст. 226 НК РФ).

При этом необходимо помнить, что уплата налога за счет средств налоговых агентов не допускается.

При исчислении налога необходимо учитывать возможность, предусмотренную пп. 1 п. 1 ст. 220 НК РФ, уменьшить доходы физического лица от реализации доли на величину фактически произведенных им и документально подтвержденных расходов, связанных с получением этих доходов.

Налоговые вычеты предоставляются только налоговым резидентам России на основании письменного заявления при подаче налогоплательщиком налоговой декларации в налоговые органы по окончании налогового периода (п. 2 ст. 220 НК РФ).

Таким образом, из буквального прочтения гл. 23 НК РФ следует, что организация не освобождается от обязанностей налогового агента, однако не сможет предоставить физическому лицу налоговые вычеты, в связи с чем у налогового агента налогообложению подлежит вся сумма дохода, полученная налогоплательщиком от реализации принадлежащих ему долей участия в уставном капитале ООО. В случае если указанная сумма налога не была удержана налоговым агентом, участник ООО обязан осуществить его уплату самостоятельно на основании пп. 4 п. 1 ст. 228 НК РФ исходя из сумм таких доходов.

При безвозмездной передаче доли у одаряемого физического лица возникает обязанность уплаты НДФЛ, за исключением случаев, когда даритель и одаряемый являются членами семьи и (или) близкими родственниками в соответствии с Семейным кодексом РФ (п. 18.1 ст. 217 НК РФ). Если дарителем выступает физическое лицо, не являющееся налоговым агентом в соответствии с п. 1 ст. 226 НК РФ, одаряемый самостоятельно подает налоговую декларацию и уплачивает налог (пп. 1 п. 1 ст. 228 НК РФ).

«Финансовая газета. Региональный выпуск», 2007, N 6 А.Яковлева Ведущий консультант отдела консалтинга

 

rosco.su

Отчуждение доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью.

Законодательство дает право участникам ООО передавать друг другу доли в уставном капитале, принадлежащие им на правах собственности. Это может осуществляться путем продажи либо другими способами. Данное правило установлено статьей 21 Федерального закона № 14-ФЗ от 8 февраля 1998 г. Получать одобрение других акционеров при этом необязательно. Исключением являются случаи, когда устав общества прямо оговаривает иное.

Правила устава могут не позволять передавать доли в собственность третьих лица. В некоторых случаях в него бывает также включено условие, обязывающее владельца перед их передачей получить одобрение других членов общества.

Владелец вправе требовать, чтобы стоимость его части капитала была возмещена ему в денежном выражении. В качестве альтернативы возмещение может иметь форму имущества эквивалентной стоимости (статья 93 ГК). Согласно законодательству, в этих случаях организация обязана произвести выплату. Выполнение этого требования предполагает передачу ее имущества в собственность другого лица. Это, в свою очередь, может иногда квалифицироваться как крупная сделка. Для проведения подобных операций необходимо получение разрешения (порядок этой процедуры определен законодательством).

Судебная практика свидетельствует о том, что выплата участнику общества стоимости его доли не рассматривается как крупная сделка, даже если сумма выплаты больше четверти уставного капитала компании. Покупка или реализация долей не рассматривается как операция, имеющая отношение к приобретению имущества ООО, его передаче во владение других лиц или возможности его отчуждения.

Закон обеспечивает другим участникам приоритетное право на покупку долей при их реализации (статья 21, пункт 4 ФЗ). Если владелец уступил свою долю стороннему покупателю, организации необходимо направить соответствующее уведомление. Его надлежит составить в письменной форме и приложить к нему доказательства состоявшейся уступки. Покупатель получает правомочия и обязательства участника общества с момента получения организацией извещения.

Получив извещение или оферту, организация имеет право согласиться или отказаться от предложения. Решение следует оформить в виде заявления, которое надлежит предоставить отправителю оферты в тридцатидневный срок после получения компанией извещения. Это не касается случаев, когда ее устав устанавливает иные сроки. Согласие отдельных участников и самой организации требуется, если в уставе имеется условие о необходимости его получения при передаче доли в собственность других лиц (статья 21, пункт 10 ФЗ).

В случае, если в уставе прописано преимущественное право компании на покупку долей, уступаемых другому лицу, и участники не воспользовались им, у них имеется возможность в ответ на уведомление отправить акцепт на приобретение реализуемых долей (статья 21, часть четвертая ФЗ).

Правовым обеспечением операций с частью уставного капитала, находящейся во владении участника, служит договор купли-продажи. В федеральном законе не содержится определенных требований к содержанию этого документа. Не допускается возлагать на лицо, приобретающее долю, дополнительные обязанности и прописывать их в договоре купли-продажи – это противозаконно.

Гражданский кодекс гласит, что сделка, в рамках которой происходит передача доли или ее части, должна быть удостоверена нотариусом (ст. 163, п. 3). Это сказано и в федеральном законе. Без выполнения этого условия сделка считается ничтожной.

Ниже приведен список наиболее востребованных документов.

1. Каждая из сторон должна получить копию договора отчуждения части капитала. Ее надлежит предоставить и нотариусу для ведения дела.
2. Документальное подтверждение правомочий лица распоряжаться своей частью должно быть предоставлено согласно ст. 21 ФЗ.
3. Договор покупки доли или ее части, заверенный нотариусом
4. В случае получения доли правопреемником потребуется документ об ее переходе в собственность последнего.
5. Документ, содержащий сведения о сделке. Он необходим в случаях, когда нотариальное удостоверение сделки не является обязательным.
6. Учредительные документы (решение единственного основателя компании либо копия договора о ее учреждении, удостоверенная нотариусом)
7. Выписка из единого госреестра юридических лиц. (Срок ее действия составляет максимально 5 дней.)

1. Документальное подтверждение оплаты доли, в качестве которого может служить:

• Устав (возможно предоставление его копии, выданной ответственной за регистрацию инстанцией)
• Банковская справка
• Акт приемки-передачи имущества
• Иная документация, обозначенная в уставе или решении единственного основателя организации
• Выписка из перечня членов ООО (в случае, если оно было основано после 30.06.2009 г. – ФЗ ст. 31.1, п.1)
• Договор о создании компании или решение ее единственного учредителя (последнее актуально, если отчуждает долю сам основатель)
• Документальное доказательство выполнения условия о преимущественном праве. В качестве него может служить уведомление (оферта), направленное компании участником, с информацией о времени его получения. Допускается предоставление выданной ООО копии оферты, содержащей данные о сумме сделки и прочих ее условиях. Возможно предоставление подтверждения нотариуса о передаче заявления

Доказательством соблюдения преимущественного права служат:

• Письменные подтверждения отказа других собственников воспользоваться своим преимущественным правом на покупку доли. В предоставленных ими заявлениях организацией должна быть указана дата их получения. Необходимо доказательство подлинности подписи участника на документе – для этого требуется удостоверение нотариуса (ФЗ ст. 21, п. 6).
• Заявление общества об отказе воспользоваться принадлежащим ему преимуществом при покупке доли. Подпись представителя организации (в этом качестве может выступать исполнительный орган или представитель, действующий на основании доверенности) должна быть нотариально заверена. (ФЗ ст. 21 п. 6).
• Письменное свидетельство общества о том, что оно не получало от участников заявлений об отказе от использования своего приоритетного права на покупку доли или об акцепте оферты. Свидетельство может быть представлено в качестве заявления, письма.

При необходимости получения согласияучастиников общества на передачу части уставного капитала во владение других лиц требуется предоставить документальное подтверждение получения этого согласия. Таким подтверждением являются:

1. Письменное предложение участника, направленное обществу (оферта) с проставленной датой его получения. Обществом может быть предоставлена копия оферты. Подтверждением служит и свидетельство нотариуса о передаче заявления.
2. Согласие ООО и его участников на передачу части уставного капитала третьим лицам.
3. Заявление лица, реализующего свою часть, об отсутствии отказа общества одобрить проведение сделки. Помимо заявления, этот факт может быть зафиксирован в одном из условий соглашения как гарантия со стороны участника, передающего свою долю.
4. Документы, свидетельствующие об одобрении операции. антимонопольным органом. (Актуально в случаях, определенных законодательством, в частности, ФЗ № 57 от 29 апреля 2008 г.).
5. Решение руководящего органа юрлица, приобретающего долю, одобрить участие в сделке. В случае, если устав или иная документация юрлица предусматривает необходимость особого одобрения для подобной сделки, потребуются соответствующие решения руководства общества относительно данного вопроса. В качестве примера можно привести федеральный закон о производственных кооперативах от 8 мая 1996 (ст. 15, п.1).

Участник вправе передать принадлежащую ему часть уставного капитала в качестве дара. Однако следует учесть то обстоятельство, что ГК запрещает дарение между коммерческими структурами (ст. 575, п.4). Как следствие, сделка с долей в уставном капитале, совершенная между последними на основании договора дарения, признается ничтожной. Подобные договора дарения часто служат прикрытием договора купли-продажи.

Истцу, желающему оспорить договор дарения и добиться его признания притворной сделкой, необходимо предоставить подтверждение возмездного характера сделки. 

Разногласия по поводу прав на долю

При возникновении разногласий относительно прав на долю необходимо надлежащим образом формулировать требования по защите прав собствености и учитывать сроки исковой давности по данной категории споров. К примеру, при восстановлении прав, которых владелец лишился против своего желания, необходимо предъявить виндикационные требования лицам, являющимся собственниками на данный момент, оспаривания регистрацию их прав в едином госреестре юрлиц. Неверным шагом являются попытки добиться признания сделки недействительной и применить последствия этого статуса.

В некоторых случаях реституция не позволяет добиться восстановления прав заявителя в полном объеме. В качестве примера можно привести следующую ситуацию – после утраты участиком своих прав уставной капитал существенно увеличивается. В том случае, если права истца будут признаны и размер доли будет соответствовать прежнему, имевшему место до увеличения капитала, участие истца в деятельности организации не сможет быть таким, каким оно было бы без роста капитализации.

Однако при росте уставного капитала возможно и иное развитие ситуации. К примеру, если покупатель спорной доли содействовал значительному росту капитала ООО и впоследствии доля была возвращена прежнему владельцу, может быть поднят вопрос о неосновательном обогащении последнего. В подобном случае вероятно возникновение судебного разбирательства.

Заметим, что при защите лицом своих прав, утраченных им помимо его воли, с его стороны считается правомерным требовать их признания и лишения их нового владельца. Правомерность этого требования не зависит от того, были ли ранее признаны сделки с долей недействительными или нет.

Тем самым, Федеральный закон обеспечивает механизм защиты прав владельцев. При незаконном лишении собственника его прав они будут защищены независимо от того, признавались ли недействительными сделки, совершенные с его собственностью ранее, или нет.

Что касается срока давности по спорам, касающимся отчуждения доли в уставном капитале, то здесь важно определить момент, когда участник должен был узнать об утрате прав на владение ей. Судебная практика показывает, что если он лишился своей части в определенном году, таким моментом считается дата не позднее очередного собрания, на котором подводятся итоги этого года.

Законодательство подробно рассматривает вопросы, касающиеся передачи доли во владение другим лицам. Кроме того, в данной сфере наработана обширная судебная практика.

 

legalsupport.ru

Отчуждение доли в уставном капитале ООО третьим лицам

Многие специалисты в области регистрации, успешно осуществляющие каждый день регистрацию фирм, вносящие изменения или даже ликвидирующие фирмы, для проведения изменений, связанных с передачей доли в Обществе, часто просто не имеют достаточных знаний и опыта. В данной статье мы постараемся максимально подробно изложить процедуру выхода участников из ООО с последующей передачей доли третьему лицу.

Рабочий алгоритм

Итак, начнем сначала. Согласно действующему закону «Об Обществах с ограниченной ответственностью», уставный капитал ООО складывается из оплаченных участниками своих долей в уставном капитале. При этом каждый участник ООО вправе продать свою долю или осуществить ее отчуждение (или ее части) в уставном капитале ООО иным способом в пользу третьих лиц (если на это не существует прямого запрета, прописанного в уставе Общества).

При этом согласие других участников или самого Общества на это не требуется, если иное не предусмотрено уставом Общества. Отчуждение доли производится на основании сделки купли-продажи, дарения, а также в некоторых других формах.

Процедура внесения изменений в документы организации в связи с переходом доли в ООО третьему лицу выглядит следующим образом. Прежде всего, необходимо проверить по уставу – нужно ли получать согласие других участников на продажу доли, поскольку этот момент оговаривается еще при создании юридического лица и прописывается в учредительном документе Общества.

Далее необходимо произвести проверку возможности осуществления такой сделки, а именно проверить, полностью ли оплачена отчуждающим участником его доля в уставном капитале ООО. Это важно, поскольку доля участника ООО может быть отчуждена до полной ее оплаты только в части, в которой она оплачена на момент совершения купли-продажи. Кроме того, необходимо получить свежую выписку из ЕГРЮЛ, чтобы проверить право участника на долю в уставном капитале Обществе, а также получить согласие супруга (супруги) на продажу данной доли, если она является совместным имуществом. Данное согласие оформляется в нотариальной форме.

В соответствии с действующим законодательством об Обществах с ограниченной ответственностью, сделка, направленная на отчуждение доли в уставном капитале Общества третьим лицам, подлежит нотариальному удостоверению и несоблюдение нотариальной формы указанной сделки влечет за собой ее недействительность.

Нотариальное оформление

Для заверения сделки нотариусу необходимо предоставить все документы, необходимые для проверки полномочий лица, отчуждающего долю в ООО. По закону, полномочия лица на распоряжение долей подтверждается выпиской из ЕГРЮЛ, содержащей сведения о принадлежности лицу доли в уставном капитале ООО и о ее размере, а также договор, на основании которого доля (или ее часть) ранее была приобретена лицом, реализующим свою долю.

Кроме того, если доля была получена в порядке правопреемства или в иных случаях, не требующих или ранее не требовавших нотариального удостоверения, полномочие лица, отчуждающего долю, подтверждается документом, выражающим содержание сделки, совершенной в простой письменной форме, а также выпиской из ЕГРЮЛ сроком на момент обращения к нотариусу не более, чем 30 дней.

При заключении сделки по передаче доли в Обществе, учрежденном несколькими лицами, полномочия лица, отчуждающего долю, подтверждаются нотариально удостоверенной копией договора об учреждении Общества, а также выпиской из ЕГРЮЛ, опять же не более чем тридцатидневной давности.

Регистрация в ЕГРЮЛ

Следующий этап, который необходимо будет пройти – это непосредственно сама государственная регистрация данных изменений в ЕГРЮЛ. Так, после заверения вашей сделки нотариус в трехдневный срок подает в регистрирующий орган заявление о внесении соответствующих изменений в отношении вашего юридического лица, подписанное участником ООО, отчуждающим долю, к которому также прикладывается соответствующий договор или иной документ, подтверждающий основание перехода доли в ООО.

Согласно действующему законодательству, существует несколько форм подачи заявления в регистрирующий орган: оно может быть направлено по почте с уведомлением о вручении, может быть представлено непосредственно в регистрирующий орган.

И, наконец, заключительный этап в процедуре передачи доли в уставном капитале ООО – уведомление Общества о совершенной сделке. Здесь следует обратить внимание на то, что данное уведомление должно быть произведено не после окончания государственной регистрации данных изменений, а осуществляться по ходу проведения процедуры.

Так, не позднее чем в трехдневный срок с момента нотариального удостоверения сделки нотариус совершает нотариальное действие по передаче Обществу копии заявления с приложением соответствующего договора или выражающего содержание односторонней сделки и документа, подтверждающего основание для перехода доли или ее части. Согласно положениям закона, по соглашению лиц, совершающих сделку, Общество может быть уведомлено об этом одним из указанных лиц, совершающих сделку. В таком случае нотариус не несет ответственности за неуведомление Общества о произведенной сделке.

www.germiona.com

Отчуждение доли в уставном капитале ООО. Описание процедуры переоформления долей и порядок внесения изменений в учредительных документах юридического лица

В связи с грядущими изменениями в законе об ООО, юридическая компания Петербурга «НАПРАВЛЕНИЕ» напоминает Вам о том, что пока еще в настоящее время действует упрощенный порядок внесения изменений в учредительные документы юридического лица в связи с переходом доли в уставном капитале ООО. То есть, в настоящее время при уступке доли в ООО – основным документом представляемым в налоговый регистрирующий орган является Протокол, либо Решение учредителя ООО об уступке доли, в последующем же при вступлении в законную силу поправок в закон об ООО, для регистрации изменений в учредительных документах связанных с уступкой долей в уставном капитале фирмы потребуется нотариальное удостоверение подобного рода сделки. Таким образом, в определенной степени усложнится процедура переоформления долей в уставном капитале.

Далее приведем основные изменения в законодательстве об ООО, вступающие в силу с 01.07.2009.

Учредительные документы ООО

Учредительным документом общества будет являться только его Устав. Однако, учредители по прежнему будут заключать договор об учреждении общества, в котором будут определять порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества, размер уставного капитала общества, размер их долей в уставном капитале общества. Но данный договор не будет являться учредительным документом и не будет регулировать деятельность общества после его регистрации.

С 1 июля 2009 года учредительные договоры уже созданных обществ утрачивают силу учредительного документа.

Порядок реализации преимущественного права

Закреплена возможность приобретать долю в порядке реализации преимущественного права покупки по той цене, которая заранее определена в уставе, а не только по той, которую предложил продавец этой доли третьему лицу. В уставе цена может быть установлена в твердой денежной сумме или на основании критерия, определяющего стоимость доли. Такими критериями могут быть: стоимость чистых активов общества, балансовая стоимость активов общества на последнюю отчетную дату, чистая прибыль общества и т.д.

Переход доли в ООО к третьему лицу

Сделка, направленная на отчуждение доли, подлежит нотариальному удостоверению за исключением редких случаев, прямо предусмотренных законом (перехода доли к обществу, распределение доли общества между участниками и продажи доли всем или некоторым участникам общества либо третьим лицам в случае неоплаты доли участником). Доля общества или часть доли переходят к ее приобретателю с момента нотариального удостоверения сделки.

Нотариус обязан проверять полномочия лица, отчуждающего долю общества, на совершение соответствующей сделки, например, затребовать договор, по которому собственник доли ранее ее приобрел.

После нотариального удостоверения сделки по отчуждению доли или части доли в уставном капитале общества, нотариус в 3-дневный срок со дня такого удостоверения совершает нотариальное действие по передаче в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, заявления о внесении соответствующих изменений в единый государственный реестр юридических лиц, подписанного участником общества, отчуждающим долю или часть доли общества, с приложением соответствующего договора или иного подтверждающего основание перехода доли или части доли документа.

Аналогичные требования предусмотрены также в отношении сделок по залогу долей в уставном капитале общества.

Мы видим, что существенно усложняется процедура перехода права собственности на доли в уставном капитале ООО. Однако из перечня обязательных сведений, которые должны отражаться в уставе, исключена информация о размере и номинальной стоимости долей участников общества. Таким образом, отпадает необходимость вносить изменения в устав при каждом изменении состава его участников и/или размера их долей.

Ведение списка участников общества

У общества появляется обязанность вести списки участников с указанием сведений о каждом участнике общества, размере его доли в уставном капитале общества и ее оплате, а также о размере долей, принадлежащих обществу, датах их перехода к обществу или приобретения обществом.

При этом, однако, для целей установления прав на доли в уставном капитале общества приоритетной будет являться информация, содержащаяся в ЕГРЮЛ, а не в списке участников, что отличает список участников от реестра акционеров акционерного общества.

Выход участника из общества

Теперь право на выход должно быть прямо предусмотрено уставом общества. В отсутствие такого положения в уставе участник не вправе выйти из общества и требовать выплаты действительной стоимости его доли из активов общества.

Данное нововведение направлено на обеспечение стабильности гражданского оборота, так как неограниченное право на выход было угрозой стабильности деятельности обществ с ограниченной ответственностью.

По новому закону сократится срок, в течение которого общество должно рассчитаться с выбывшим участником. Действительная стоимость доли участника общества будет определяться по данным бухгалтерской отчетности за месяц, предшествующий месяцу, в котором участник обратился с указанным заявлением (ранее расчет стоимости осуществлялся по итогам года, в котором участник вышел из общества). Сумма, равная этой стоимости, или имущество такой же стоимостью должны быть выданы участнику в течение трех месяцев, а не шести, как было установлено нормами закона в редакции, действующей до 1 июля 2009 года.

Общество может избрать другой порядок и другие сроки расчета с выходящими из него участниками. Для этого в устав должны быть включены соответствующие положения. Причем они должны быть единогласно одобрены всеми участниками на общем собрании. Исключить указанные положения из устава можно по решению общего собрания участников, принятому 2/3 голосов.

Комментарии vk.com

Комментарии facebook.com

---

directlex.ru

Сделки, направленные на отчуждение долей в уставном капитале ООО — Илюшина М.Н. — Cтатьи — Каталог статей

Сделки, направленные на отчуждение долей в уставном капитале ООО: новое в правовом регулировании Как произвести отчуждение доли в уставном капитале ООО (практика) В настоящее время общество с ограниченной ответственностью (ООО) является наиболее распространенной организационно-правовой формой существования организации. Однако в отличие от других организационно-правовых форм юридических лиц, таких, как акционерное общество, для данной организационно-правовой формы отсутствует какой-либо публичный контроль внутрикорпоративной деятельности, не существует механизма учета и индивидуализации долей участия в уставном капитале обществ. Общеизвестны и открыто обсуждаются факты создания фиктивных юридических лиц в форме обществ с ограниченной ответственностью. Кроме того, несовершенство корпоративного законодательства усугубилось наличием такого явления в современной России, как «рейдерство» (от англ. raid — «налет», «набег»). Об этом много и подробно писалось в юридической литературе, указывались основные направления совершенствования законодательства*(1). Названные проблемы потребовали принятия законодательных мер, связанных с созданием механизма, позволяющего, прежде всего, сохранять и восстанавливать корпоративный контроль за отчуждением долей в обществах с ограниченной ответственностью. С этой целью 24 декабря 2008 г. принят Федеральный закон N 312-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации». Данный законодательный акт установил новые требования к порядку, процедуре и форме отчуждения долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью. Для создания целостного механизма правового регулирования отчуждения долей в уставном капитале общества указанным Законом внесены изменения в Гражданский кодекс РФ, в Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»*(2), в Основы законодательства Российской Федерации о нотариате от 11 февраля 1993 г. N 4462-I*(3), в Федеральный закон от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»*(4), вступающие в силу с 1 июля 2009 г. В соответствии с новой редакцией п. 1 ст. 2 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон об ООО) ООО признается созданное одним или несколькими лицами хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли; участники общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им долей в уставном капитале общества. Из текста ранее существовавшей редакции изъято словосочетание: «размеры которых определены учредительными документами». Такое изменение логично вытекает из новой редакции п. 8 ст. 11 Закона об ООО, где установлено, что «Сведения о размере и номинальной стоимости доли каждого участника общества вносятся в единый государственный реестр юридических лиц в соответствии с федеральным законом о государственной регистрации юридических лиц. При этом сведения о номинальной стоимости долей участников общества при его учреждении определяются исходя из положений договора об учреждении общества или решения единоличного учредителя общества, в том числе в случае, если эти доли не оплачены в полном объеме и подлежат оплате в порядке и в сроки, которые предусмотрены настоящим федеральным законом». Следует также отметить в ряду изменений законодательства об ООО, которые не являются предметом исследования настоящей статьи, что произошло изъятие из состава учредительных документов ООО, в котором участвуют несколько учредителей, учредительного договора, и придание ему статуса классического гражданско-правового договора об учреждении юридического лица. Как известно, и ранее участник ООО был вправе продать или иным образом уступить свою долю или ее часть в уставном капитале общества одному или нескольким его участникам. Под отчуждением доли в уставном капитале ООО иным нежели продажа образом подразумевалось отчуждение доли посредством ее дарения, мены и иных гражданско-правовых сделок. Уставом общества мог быть установлен запрет на отчуждение участником общества своей доли третьим лицам (не участникам общества). Если в уставе такого запрета нет, доли могли отчуждаться не только участникам общества, но и третьим лицам. В этом случае участники ООО пользовались преимущественным правом покупки доли участника или ее части по цене предложения третьему лицу пропорционально размерам своих долей (прежняя редакция ст. 21 Закона об ООО). Новая редакция ст. 21 установила более определенный, хотя и не закрытый перечень оснований перехода доли или части доли участника общества в уставном капитале общества к другим участникам общества и третьим лицам. Пункт 1 ст. 21 впервые устанавливает, что переход доли может осуществляться: на основании сделки; в порядке правопреемства; на ином законном основании. Понятно, что правопреемство имеет место в случаях наследования и реорганизации юридического лица, иное законное основание — это традиционно судебное решение, продажа с публичных торгов. В большей степени в практике корпоративной деятельности востребован созданный в законодательстве новый механизм отчуждения долей на основании сделки. Новая редакция п. 2 ст. 21 Закона об ООО предусматривает, что таких сделок может быть две: купля-продажа и отчуждение иным образом. Прежняя редакция предусматривала две формы перехода доли — продажа и уступка иным образом, хотя из прежней редакции ст. 21 Закона об ООО было ясно, что речь идет о безвозвратной передаче прав на долю или части доли. Во всех сделках о переходе доли налицо признанная цель любой сделки по отчуждению — направленность на передачу имущества*(5). Доля в уставном капитале ООО свидетельствует о наличии у участника общества определенных обязательственных и корпоративных прав в отношении соответствующей части всего имущества ООО. По своей правовой природе долю в уставном капитале ООО следует рассматривать в качестве имущественного права. Статус владельца доли в уставном капитале и, соответственно, участника ООО предоставляет ему право участвовать в управлении делами общества, право принимать участие в распределении прибыли ООО, право продать или осуществить отчуждение иным образом своей доли или части доли в уставном капитале общества одному или нескольким участникам данного общества либо другому лицу, право получить в случае ликвидации ООО часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость, право на получение при выходе участника действительную стоимость его доли в уставном капитале общества, определяемую на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период или с его согласия получить имущество такой же стоимости (п. 1 ст. 8, п. 6.1 ст. 23, ст. 26 Закона об ООО). В юридической литературе сложилось довольно устойчивое мнение, что поскольку доля в уставном капитале ООО относится к категории имущественных прав, продажа либо отчуждение доли иным образом должны осуществляться в форме уступки прав в соответствии с правилами гл. 24 «Перемена лиц в обязательстве» ГК РФ*(6). «Доля участника в уставном капитале общества представляет собой не имущество в натуре, а право требования участника к обществу, ибо сам уставный капитал общества представляет собой условную величину — сумму номиналов долей участников. Хотя он условно и делится на доли участников, но составляющее уставный капитал имущество не является объектом их долевой собственности, а целиком принадлежит обществу как юридическому лицу в соответствии с правилами п. 1 ст. 66 и п. 3 ст. 213 ГК. Поэтому отчуждение доли (части доли) в уставном капитале представляет собой договор об уступке права (ст.ст. 382-390 ГК), а не о купле-продаже или ином отчуждении вещи. «Продажа доли» (части доли) в действительности является возмездной уступкой права, к которой в соответствии с нормой п. 4 ст. 454 ГК могут применяться правила о купле-продаже вещей»*(7). Следует признать данную позицию обоснованной, несмотря на некий отход в терминологии новой редакции ГК РФ и Закона об ООО от общетеоретической категории «уступка прав», получившей свое развитие и дальнейшее закрепление в законодательстве. Действительно, в соответствии с п. 12 ст. 21 Закона об ООО к приобретателю доли или части доли в уставном капитале общества переходят все права и обязанности участника общества, возникшие до совершения сделки, на отчуждение указанной доли в уставном капитале общества или до возникновения иного основания ее перехода, за исключением тех дополнительных прав и обязанностей, которые предусмотрены абз. 2 п. 2 ст. 8 и абз. 2 п. 2 ст. 9, где речь идет об индивидуальном решении в отношении отдельного учредителя. При этом отмечается, что указанные права и обязанности при переходе прав на долю к новому лицу не переходят. В этом также видится соответствие общим требованиям ст.ст. 383-384 ГК РФ, определяющих состав и объем прав, переходящих к новому кредитору по договору цессии (уступки требования). Закон усилил степень формализации отношений по отчуждению доли в уставном капитале и ввел новую форму совершения сделок по отчуждению долей в уставном капитале — письменная с нотариальным удостоверением, сохранив общее правило недействительности сделки при несоблюдении требований о ее нотариальной форме (п. 11 ст. 21 Закона об ООО). Такая сделка будет признана ничтожной в силу несоответствия требованиям действующего законодательства согласно ст. 168 ГК РФ. Введение в оборот долей в уставном капитале обществ с ограниченной ответственностью новой формы сделки — нотариального удостоверения необходимо, на наш взгляд, в данном случае как для обеспечения достоверности возникновения прав и обязанностей субъектов сделки, так и подтверждения подлинного волеизъявления участников соответствующих гражданских правоотношений и в последующем для защиты прав добросовестного приобретателя. Можно отметить, что это новое для корпоративных отношений решение вопроса о форме сделки, связанной с введением механизма, обеспечивающего стабильность экономических отношений. Как представляется, такая форма сделки позволит использовать возможности нотариата как устоявшегося и известного института для упорядочивания корпоративных отношений, введения в оформление перехода долей необходимых элементов учета и, соответственно, создаст возможность контроля. Установлены случаи перехода прав на долю к обществу, не требующих нотариального оформления. Это ситуации, когда уставом общества запрещена уступка доли третьим лицам, а другие участники общества от ее приобретения отказываются, а также в случае отказа в согласии на уступку доли третьему лицу, когда такое согласие предусмотрено уставом общества (ст. 23 Закона об ООО) и при выходе участника общества из общества. При этом его доля переходит к обществу с момента подачи заявления о выходе из общества (ст. 26 Закона об ООО). Установлен момент перехода прав на отчуждаемую долю и момент перехода корпоративных прав к новому приобретателю. Доля или часть доли в уставном капитале общества переходит к ее приобретателю с момента нотариального удостоверения сделки, направленной на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, либо в случаях, не требующих нотариального удостоверения, с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц соответствующих изменений на основании правоустанавливающих документов. И очень важно, что Законом установлен порядок оспаривания состоявшегося перехода прав на долю в уставном капитале общества. После нотариального удостоверения сделки, направленной на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, либо в случаях, не требующих нотариального удостоверения, с момента внесения соответствующих изменений в единый государственный реестр юридических лиц переход доли или части доли может быть оспорен только в судебном порядке (п. 12 ст. 21 Закона об ООО). Данное правило позволяет контролировать переход прав, определять момент их перехода. И, самое главное, вводит однозначно понимаемое положение приобретателя доли, которое можно оспорить только в суде. Сохранены и усилены положения о преимущественном праве покупки отчуждаемой доли другими участниками общества с ограниченной ответственностью. Во-первых, участник общества, намеренный продать свою долю, обязан известить в письменной форме об этом остальных участников общества и само общество путем направления через общество за свой счет оферты, адресованной этим лицам, содержащей указание цены и другие условия продажи. При этом важно отметить, что в целях избежания споров о моменте получения оферты Законом устанавливается, что оферта считается полученной всеми участниками общества в момент ее получения обществом. Во-вторых, участники общества вправе воспользоваться преимущественным правом покупки доли или части доли в уставном капитале общества в течение тридцати дней с даты получения оферты обществом. Уставом может быть предусмотрен и более длительный срок использования преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале общества. В-третьих, при отказе отдельных участников общества от использования преимущественного права покупки доли или части доли либо при использовании ими преимущественного права покупки не всей предлагаемой для продажи доли или не всей предлагаемой для продажи части доли другие участники общества могут реализовать преимущественное право покупки доли или части доли в уставном капитале общества пропорционально размерам своих долей в пределах оставшейся части срока реализации ими преимущественного права покупки доли или части доли, если уставом не предусмотрено иное. Сохранен и запрет на уступку преимущественных прав. А именно: уступка преимущественных прав покупки доли или части доли в уставном капитале общества не допускается. Сохранено и преимущественное право самого общества при условии указания об этом в уставе, покупки доли или части доли в уставном капитале общества, принадлежащих участнику общества по цене предложения третьему лицу или по заранее определенной в уставе цене, если другие участники общества не использовали свое преимущественное право покупки доли или части доли участника общества (п. 4 ст. 21 Закона об ООО). Установлены и очень интересные правила, касающиеся процессуальной защиты прав участника, преимущественное право которого было нарушено. Сохранив ранее существовавшее правило о том, что такой участник или само общество в течение трех месяцев с момента, когда узнали или должны были узнать о нарушении своего права, вправе требовать в судебном порядке перевода на них прав и обязанностей покупателя, закон ввел в текст п. 18 ст. 21 процессуальное правило, указав, что арбитражный суд, рассматривающий дело по указанному иску, обеспечивает другим участникам общества и обществу возможность присоединиться к ранее заявленному иску, для чего в определении о подготовке дела к судебному разбирательству устанавливает срок, в течение которого участники и само общество могут присоединиться к заявленному требованию. И далее указано, что данный срок не может быть менее двух месяцев. При введении нотариальной формы сделки Закон предусмотрел также несколько иной порядок последующих действий по оповещению общества и внесению изменений в учредительные документы. Надо отметить, что наверное впервые в Закон, который можно назвать корпоративным нормативным правовым актом, вводится в довольно подробном изложении целая совокупность правил, устанавливающих правила ведения нотариальных действий нотариусом. Несомненно, что вводимая формализация перехода прав на долю или часть доли в уставном капитале общества вызвана насущными потребностями стабилизации экономических отношений, но в последующем все-таки видится, что эти нормы подлежат перемещению в специальный закон, регулирующий порядок и процедуру проведения в целом нотариальных действий. Речь идет, прежде всего, о новом законе «О нотариате», который должен быть разработан и принят. Пункты 13, 14, 15, 16 ст. 21 Закона об ООО впервые вводят новую совокупность нотариальных действий, которые должен совершить нотариус при совершении сделки, направленной на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества. Нотариус должен совершить три нотариальных действия. Первое направлено собственно на нотариальное удостоверение сделки. При проведении этого нотариального действия нотариус традиционно проверяет полномочия лиц, совершающих сделку, убеждается в соблюдении преимущественного права других участников общества и самого общества. При этом нотариусу предписывается при выявлении полномочий участников сделки руководствоваться выпиской из единого государственного реестра юридических лиц (п. 13 ст. 21 Закона об ООО). Второе нотариальное действие, которое обязан совершить нотариус и никакое третье лицо, — в срок не позднее трех дней с момента удостоверения сделки передать в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, заявление о внесении соответствующих изменений в единый государственный реестр юридических лиц, подписанное участником общества, отчуждающим долю или часть доли, с приложением соответствующего договора или иного выражающего содержание односторонней сделки и подтверждающего основание перехода доли или части доли документа (п. 14 ст. 21 Закона об ООО). Здесь остается неясным, почему в Законе сделка по отчуждению доли или части доли именуется односторонней? И какой еще документ может подвергаться нотариальному удостоверению, если Закон установил только одну форму отчуждения доли или части доли в уставном капитале общества — письменную с нотариальным удостоверением под страхом ничтожности? Третье нотариальное действие направлено на своевременное оповещение о состоявшейся сделке само общество. Нотариус, совершивший сделку по отчуждению доли или части доли, совершает нотариальное действие по передаче обществу, отчуждение доли или части доли которого состоялось, копии заявления, направленного в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, о внесении соответствующих изменений в единый государственный реестр юридических лиц, подписанного участником общества, отчуждающим долю или часть доли, с приложением соответствующего договора или иного выражающего содержание односторонней сделки и подтверждающего основание перехода доли или части доли документа. Однако по соглашению лиц, совершающих сделку, такое оповещение может быть произведено одним из участников сделки. В данном случае нотариус не несет ответственности за неуведомление общества о совершенной сделке. В этой связи представляются оправданными и внесенные изменения в Основы законодательства Российской Федерации о нотариате, по которым на нотариуса, занимающегося частной практикой, возлагается полная имущественная ответственность за вред, причиненный имуществу гражданина или юридического лица в результате совершения нотариального действия, противоречащего законодательству Российской Федерации, или неправомерного отказа в совершении нотариального действия, а также разглашения сведений о совершенных нотариальных действиях. Такого рода предписания в совокупности с внесенными изменениями в законодательство об обществах с ограниченной ответственностью повышают статус сделок, совершаемых при отчуждении доли общества, создают возможность защиты прав участников общества и самого общества, обеспечивают достоверность внесения изменений в уставные документы обществ с ограниченной ответственностью и в целом направлены на соблюдение частных и публичных интересов в корпоративных отношениях. За пределами предмета рассмотрения настоящей статьи осталась оценка содержания сделок об отчуждении в зависимости от вида и типа выбранного сторонами договора, исследование нового договора учредителей (участников) общества, допущенного новыми изменениями в Законе об ООО (п. 3 ст. 8) об осуществлении прав участников общества, по которому они обязуются осуществлять свои права определенным образом, в том числе продавать долю или часть доли по согласованной цене, и другие важные новеллы, также влияющие на правовое регулирование отчуждения долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью. Поделиться     1. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга первая: Общие положения: Изд. 3-е, стереотипное. М.: Статут, 2001. С. 399. 2. Комментарий к Федеральному закону «Об обществах с ограниченной ответственностью» (постатейный) / Под ред. В.В. Залесского. М.: Контракт: Инфра-М, 1998. 3. Новоселова Л.А. Сделка уступки права (требования) в коммерческой практике. Факторинг. М.: Статут, 2003. С. 263. 4. Сарбаш С.В. Направления совершенствования законодательства о регистрации юридических лиц // Вестник гражданского права. 2006. N 1. 5. Сарбаш С.В. Основные положения Федерального закона о регистрации юридических лиц // Хозяйство и право. 2002. N 1. С. 20-31.   М.Н. Илюшина, кандидат юридических наук, доцент, заведующая кафедрой предпринимательского права, гражданского и арбитражного процесса Российской правовой академии Минюста России   «Законы России: опыт, анализ, практика», N 6, июнь 2009 г.   ──────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────── *(1) См.: Сарбаш С.В. Основные положения Федерального закона о регистрации юридических лиц // Хозяйство и право. 2002. N 1. С. 20-31; Он же. Направления совершенствования законодательства о регистрации юридических лиц // Вестник гражданского права. 2006. N 1. *(2) СЗ РФ. 1998. N 7. Ст. 785. *(3) Ведомости СНД РФ и ВС РФ. 1993. N 10. Ст. 357. *(4) СЗ РФ. 2001. N 33. Ст. 3431. *(5) См.: Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга первая: Общие положения. Изд. 3-е, стереотипное. М.: Статут, 2001. С. 399. *(6) См.: Новоселова Л.А. Сделка уступки права (требования) в коммерческой практике. Факторинг. М.: Статут, 2003. С. 263. *(7) Комментарий к Федеральному закону «Об обществах с ограниченной ответственностью» (постатейный) / Под ред. В.В. Залесского. М.: Контракт: Инфра-М, 1998.

profidi.ru

Отчуждение доли в уставном фонде: общие вопросы, преимущественное право покупки :: ЮС ИнвестЪ

Владислав Бабицкий, юрист 

Согласно законодательству, участник общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью (далее – ООО) вправе продать или иным образом произвести отчуждение своей доли (части доли) в уставном фонде общества одному или нескольким участникам этого общества или самому обществу.

Положения об отчуждении регулируются ст.97-101 Закона о Хозяйственных обществах (далее – Закон).

В нашей статье рассмотрим общие вопросы отчуждения доли, а также порядок реализации преимущественного права покупки доли, предусмотренные законодательством; проанализируем какие положения Закона и каким образом могут изменить учредители (участники) ООО в своем уставе, на основании своих решений.

 Исходя из ст. 97 Закона, отчуждение участником ООО своей доли (части доли) в уставном фонде общества третьим лицам допускается, если иное не предусмотрено уставом этого общества.

Таким образом, участники ООО могут в своем уставе изменить общую норму, касающуюся отчуждению долей ООО третьим лицам.

Например, в уставе может быть следующий пункт:

«Отчуждение участником своей доли (части доли) в уставном фонде общества третьим лицам допускается только с согласия всех остальных участников общества»

или

«Отчуждение участником своей доли (части доли) в уставном фонде общества третьим лицам не допускается».

 

Следует понимать, что отчуждение доли – это не только ее продажа. Доля (часть доли) может перейти в собственность, например, путем ее дарения иному лицу. Следовательно, участники ООО могут ограничить уставом только определенные способы вхождение третьего лица, при отчуждении доли.

Например,

«Продажа участником своей доли (части доли) в уставном фонде общества третьим лицам не допускается». Такая норма ограничивает только возможность заключения договоров купли-продажи доли с третьими лицами, но не лишает право участника заключить договор дарения.

 Можно указать ограниченный круг третьих лиц, которым можно продать и/или подарить долю.

Например,

«Отчуждение участником своей доли (части доли) в уставном фонде общества третьим лицам не допускается, за исключением дарения доли (части доли) своим следующим близким родственникам: супруг, дети, родители, родные братья и сестры. ».

 Таким образом, основные общие вопросы, связанные с отчуждением доли, на которые следую обратить внимание участникам:

— возможность продать долю третьим лицам.

— возможность передать долю третьим лицам иным способом, отличным от продажи.

 

Стоит также отменить, что запрет на отчуждение долей третьим лицам может не является полным запретом на вхождение третьих лиц в ООО. Так, кроме отчуждение имеющийся доли можно допустить увеличение уставного фонда за счет вклада нового участника – третьего лица. Решение об увеличении уставного фонда ООО за счет внесения дополнительных вкладов третьими лицами принимается всеми участниками общества единогласно (ст.105 Закона).

 Ст. 97 Закона установлен запрет на  отчуждение единственным участником ООО доли в уставном фонде самому обществу, однако запрет на отчуждение части своей доли обществу Законом не определен.

 

Исходя из ст.98 Закона, участники ООО пользуются преимущественным правом покупки доли (части доли) участника в уставном фонде общества пропорционально размерам своих долей в уставном фонде этого общества, если уставом или решением общего собрания его участников, принятым единогласно, не предусмотрен иной порядок осуществления этого права либо если иное не установлено актами Президента Республики Беларусь.

Продать долю третьему лицу, не предложив ее купить остальным участникам, не допускается. Не допускается также исключение каких-либо участников из круга лиц, которые могут пользоваться преимущественным правом покупки, а также не допускается ограничение прав участников на преимущественное право покупки доли остальных участников. Исключения предусмотрены только в определенных случаях для резидентов Парка высоких технологий при использовании введенных для них элементов корпоративного права (опционы, опционные договоры, конвертируемые займы).

 Порядок осуществления преимущественного права покупки доли (части доли) участника в уставном фонде ООО непропорционально размерам долей участников в его уставном фонде может быть предусмотрен уставом при учреждении этого общества либо внесен, изменен или исключен из него по решению общего собрания его участников, принятому единогласно (ст.98 Закона).

Таким образом, участники могут своим решением повлиять на порядок своего участия в реализации преимущественного права покупки, но такое решение должно быть принято единогласно и не исключать кого-либо из участников из данного процесса.

 Например,

В ООО с 3-мя участниками, доли которых распределены следующим образом: «А»-30%; «Б»-50%; «В»-20%, может быть следующий пункт:

«Участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли (части доли) участника в уставном фонде общества в равных долях, независимо от размера доли участника, решившего продать долю».

Таким образом, при продаже полной долю участником «А», «Б» и «В» могут рассчитывать на 50% доли «А», если они оба решат воспользоваться своим преимущественным правом покупки.

 Или

«Участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли (части доли) участника в уставном фонде общества пропорционально размерам своих долей в уставном фонде, если иное не будет определено в принятом единогласно решении Общего собрания»

 

Общий порядок действий участника ООО, намеренного продать свою долю (часть доли) в уставном фонде общества, определяется уставом и должен содержать форму, способ извещения остальных участников этого общества и самого общества о намерении продать свою долю (часть доли) в уставном фонде общества и требования к информации, включаемой в это извещение (цена и иные условия продажи).

Порядок реализации участниками ООО преимущественного права покупки доли (части доли) участника в уставном фонде общества определяется уставом общества и должен содержать срок, но не более 30 дней со дня направления участником, намеренным продать свою долю (часть доли), извещения о ее продаже, очередность и последовательность действий, в соответствии с которыми участники этого общества могут воспользоваться своим преимущественным правом покупки доли (части доли) участника в уставном фонде общества.

Уступка участниками ООО преимущественного права приобретения доли (части доли) в уставном фонде этого общества, установленного уставом общества или решением общего собрания, не допускается (Ст. 98 Закона).

 

Законом также определены ситуации, когда  в соответствии с уставом ООО отчуждение доли (части доли) участника в уставном фонде общества третьим лицам невозможно, а другие участники этого общества от ее покупки отказываются, общество обязано выплатить участнику ее действительную стоимость либо с согласия участника выдать ему в натуре имущество, соответствующее такой стоимости.

 Действительная стоимость доли (части доли) участника в уставном фонде общества определяется на основании данных бухгалтерского баланса за последний отчетный период, предшествующий дате обращения участника с таким требованием (данных книги учета доходов и расходов на первое число месяца обращения участника). В этом случае доля (часть доли) участника в уставном фонде этого общества переходит к самому обществу с момента выплаты участнику действительной стоимости доли (части доли) либо выдачи ему имущества в натуре, соответствующего такой стоимости.

 При продаже доли (части доли) участника в уставном фонде ООО с нарушением преимущественного права покупки доли (части доли) любой участник этого общества и (или) само общество вправе в течение 3-х месяцев с момента, когда они узнали либо должны были узнать о таком нарушении, потребовать в судебном порядке перевода на них прав и обязанностей покупателя (Ст.98 Закона).

 

Таким образом, участники не ограничиваются действиям Закона при решении некоторых по отчуждению доли и реализации преимущественного права покупки (за исключением ограничений прав участников). Однако стоит обратить внимание, что руководствоваться своими договоренностями возможно лишь при закреплении в своем уставе отличительного порядка действий относительно продажи или иного вида отчуждение долей (их частей) третьим лицам, а также указание конкретных цифр или механизма их определения в случае желания нескольких участников приобрести долю в рамках реализации преимущественного права покупки.

 

Материал актуален на 11.01.2019.

 

Юридическая компания «ЮС ИнвестЪ» оказывает услуги по открытию и сопровождению бизнеса на территории Республике Беларусь, в том числе услуги по подготовке документов и сопровождению  регистрации изменений и дополнений в уставы ООО (ОДО) «под ключ».

Подробнее об услугах ООО «ЮС ИнвестЪ»:

— открытие бизнеса в Республике Беларусь;

— сопровождение предпринимательской деятельности в Республике Беларусь.

usiminsk.by

Отчуждение доли в уставном капитале ооо другому участнику безвозмездно

Для внесения изменений в ЕГРЮЛ заполняется нотариально заверенное заявление по форме 14001, которое подается в налоговую службу. Заключение Дарение доли в уставном капитале ООО — один из видов сделок по отчуждению имущества, при котором осуществляется безвозмездная передача участником организации своего пая в собственность другому участнику или третьему лицу. ФЗ «Об ООО» предусматривает обязательное нотариальное удостоверение договора дарения уставной доли. Совершение данной сделки предполагает внесение соответствующих изменений в устав общества и в ЕГРЮЛ. Консультация юриста Вопрос Я являюсь одним из четырех учредителей ООО «Радикал». Моя часть в уставном капитале составляет 70 процентов, у остальных — по 10 процентов. Трое учредителей решили выйти из состава нашей организации.

Дарение доли в уставном капитале ооо

Отчуждение доли в ООО фактически представляет собой передачу соответствующей части капитала в уставном фонде. Этот процесс может быть произведен как путем ее продажи, так и другим способом, который не запрещен законодательно, к примеру, путем ее дарения какому-либо лицу.

Важно

Причем долю уставного капитала представляется возможным продать или подарить как третьему лицу, так и самому ООО, в котором состоит соучредитель, при желании выйти из него. В данной статье попробуем подробно разобрать, каким образом происходит отчуждение долевой части в ООО на примере осуществления продажи ее стороннему лицу, а также рассмотрим некоторые нюансы, которые возникают при отчуждении части уставного фонда в пользу самого общества.

Общие положения, касающиеся данной процедуры Зачастую непосвященные люди могут перепутать между собой такие понятия, как «отчуждение» и «уступка».

Дарение доли в ооо: как и кому можно подарить часть бизнеса

В таком случае дарение будет признано несостоявшимся. Недвусмысленно выразить согласие должен и одаряемый, ведь доля в бизнесе – это не просто подарок и право участвовать в обществе, но и обязанности.

В том числе, на равных условиях с остальными учредителями новый владелец несёт все риски и ответственность, связанные с деятельностью предприятия. Дарение доли в ООО облагается налогом, если стороны договора не принадлежат к одной семье.
Переход права собственности происходит в день нотариального удостоверения сделки. Госрегистрация перехода доли в результате дарения При дарении внутри общества происходит перераспределение долей между его членами, а при полной передаче прав – ещё и выход одного из партнёров.

Если одаряемый – третье лицо, после сделки он становится участником ООО. В любом случае эти действия влекут за собой изменения в сведениях, подлежащих регистрации в ЕГРЮЛ.

Отчуждение доли: пошаговая инструкция

По действующим правилам, иные участники ООО могут приобрести отчуждаемую долю только в том размере, который пропорционален части, уже у них имеющейся. Имеет место ситуация, при которой уставом организации изначально запрещено продавать долю уставного капитала третьим лицам.

Внимание

Если соучредители отказываются от приобретения отчуждаемой части при наличии таковых обстоятельств, то приобрести ее обязано непосредственно само общество. Данное требование носит императивный характер и направлено на защиту прав и интересов учредителя, выходящего из состава ООО и не имеющего других возможных вариантов отчуждения долевой части.

Доли уставного капитала, помимо всего прочего, могут переходить между лицами по праву наследования или правопреемства. В таких случаях, при переходе от учредителя к иному лицу, первый лишается права участия в деятельности ООО.

Как происходит дарение доли в ооо другому участнику?

Соответствующее решение принимается на общем собрании. Процедура дарения доли в уставном капитале ООО Дарение доли фонда или ее части участниками ООО совершается с соблюдением определенных правил, норм и положений, установленных уставом организации и нормативными актами. Для этого необходимо выполнение следующих условий:

1. Учредитель, который изъявил желание реализовать право на отчуждение своего пая третьему лицу, на момент совершения сделки дарения должен полностью внести его;
2. Такое право в обязательном порядке должно быть прописано в уставе организации.

Если участник общества внес свою долю частично, то и подарить он может только ту ее часть, которую оплатил.

Порядок передачи доли обществу при выходе участника

Инфо

Процесс заверения сделки у нотариуса Сделка будет признана недействительной в том случае, если ее не заверить у нотариуса. Обращение к нотариусу не потребуется, если имел место переход доли уставного капитала от участника к сообществу в результате исключения первого.

Так как фактически никакой сделки не было. То есть нотариально сделка не удостоверяется в следующих случаях:

1. При переходе доли к обществу в порядке, предусмотренном статьей 23 Закона об ООО.
2. В случае распределения доли, которая принадлежит обществу, между участниками общества и продажи доли, которая принадлежит обществу, участнику или третьему лицу. Это регламентирует статья 24 Закона об ООО.
3. Когда используется право преимущественной покупки.

Основные нюансы процесса дарения доли уставного капитала ооо

Не платит налог даритель, если он бесплатно передаёт долю другому участнику общества или постороннему лицу, поскольку в результате сделки он не получает дохода. Именно поэтому договором дарения в бизнесе часто «маскируют» куплю-продажу.

Но если заинтересованные лица были введены в заблуждение и не в курсе реального характера сделки, есть риск оспаривания договора в суде, когда правда «всплывёт» наружу. Одаряемый, не являющийся близким родственником владельца бизнеса, налог платит в любом случае: НДФЛ в размере 13 % от стоимости доли, как правило, не номинальной, а рыночной.

Действительная стоимость рассчитывается исходя из данных бухгалтерского учёта по чистым активам фирмы, пропорционально частям в уставном капитале. Для определения налоговой базы физлицо, получившее экономическую выгоду, может предоставить оценку рыночной стоимости подаренной доли от независимого оценщика.
После регистрации документа считается, что участники ООО ознакомлены с намерением дарителя. Одобрение членов также должно быть получено в письменной форме. Возражения возможно выразить на протяжении 30 дней. Если в течение этого времени возражения не получены, это расценивается как согласие остальных членов на сделку. Если члены ООО наделены приоритетным правом на выкуп долей, о своем намерении они должны заявить на протяжении месяца.
Если желающие выкупить долю не находятся, нужно попросить, чтобы участники предоставили письменный отказ или дожидаться, пока истечет месячный срок, который установлен законом. По истечении этого термина участники общества не могут препятствовать дарению доли уставного капитала. Еще одной заинтересованной стороной подобной сделки Гражданский кодекс признает супругу или супруга дарителя.
Он направляет документы собственными силами, а затем сообщает об их передаче обществу. Особенности отчуждения доли уставного капитала в пользу общества Эта процедура схожа с процедурой отчуждения в пользу стороннего лица. Несмотря на это, отчуждение доли собственности в пользу общества имеет некоторые нюансы. Рассмотрим их более подробно. • В соответствии с федеральным законодательством, общество получает преимущественное право приобретения отчуждаемой доли в течение недели после того, как учредители организации подобным правом решили не пользоваться, либо в течение того же срока после того, как учредители отказались от приобретения отчуждаемой доли. В этом случае общество должно направить акцепт на оферту покупателя. Уставом может быть закреплен иной срок, в течение которого действует преимущественное право общества.

Отчуждение доли в уставном капитале ооо другому участнику безвозмездно

Поскольку имущественное право, которым и является доля в уставном капитале общества, позволяет участнику рассчитывать на получение выгоды в будущем, доход, который будет подлежать налогообложению, у него возникает только в случае отчуждения доли.Учитывая, что письмо Минфина является подзаконным актом и высказанная в нем позиция опровергается решениями судов, вступившими в законную силу, выбрать позицию налогоплательщик должен сам. Безвозмездная передача доли и налогообложение участника, вышедшего из общества Участнику, покинувшему общество, в обязательном порядке должна быть выплачена стоимость его доли.

Выплата не должна производиться лишь при отрицательной стоимости чистых активов. Если участник получает свою долю деньгами, у него возникает доход, который подлежит обложению НДФЛ.

Если в Уставе по вопросам отчуждения нет каких-либо условий, посетить нотариуса можно сразу, пропустив пункты 2 и 3.

• Когда договор дарения будет заключен, нотариус подает заявку государственному регистратору. В ЕГРЮЛ вносятся изменения, бывший даритель выходит из состава ООО. На предприятии перераспределяются обязанности, права, доли в соответствии с новыми обстоятельствами.
• Договор дарения Документ должен содержать определенные данные, чтобы он возымел юридическую силу. Его составляющими являются:

• Указание города, в котором составляется и подписывается бумага, дата произведения процедуры.
• В документе указываются обе его стороны – даритель и одаряемый.
• Обязательно указывается предмет договора.

auditinter.ru